论我国项目融资法律适用.docVIP

论我国项目融资法律适用 　　摘要：基于对我国项目融资的适用法律情况，分析现行法律规定对项目融资模式发展的不利影响，探讨解决的方案和措施。 　　关键词：项目；融资；适用法律 　　中图分类号：D9 　　文献标识码：A 　　文章编号：1672.3198（2013）04.0152.02 　　1项目融资的简介 　　1.1概念 　　项目融资即项目的发起人（即股东）为经营项目成立一家项目公司，以该项目公司作为借款人筹借贷款，以项目公司本身的现金流量和全部收益作为还款来源，并以项目公司的资产作为贷款的担保物。该融资方式一般应用于发电设施、高等级公路、桥梁、隧道、铁路、机场、城市供水以及污水处理厂等大型基础建设项目，以及其他投资规模大、具有长期稳定预期收入的建设项目。 　　项目融资可以按追索权划分为无追索权的项目融资和有追索权的项目融资。其中，无追索的项目融资方式下，如项目未来的现金流不足以偿还之前贷款，贷款方的追索权仅限于项目拥有的资产及产生的直接现金流。有追索权的项目融资方式下，除了向项目拥有的资产取得担保外，第三方还提供额外担保，但是以其提供的担保金额为限。 　　1.2参与主体 　　根据国内外的惯例，被认为是项目融资参与主体的主要有：项目公司、项目承包公司、银行等提供贷款的金融机构。 　　项目公司是项目的直接参与者，是项目主办人为了项目的顺利运营而注册成立，自负盈亏的公司。项目承包公司是承揽项目的承包商，项目融资的主要目的就是为了支付gem承包商的费用，国际上也有以承包公司为主导发起人进行融资的。金融机构是项目融资中提供资金的一方，也是融资风险的主要承担方。 　　2阻碍项目融资快速发展的法律原因及解决措施的探讨 　　和传统的融资方式相比，项目融资有着较强的优势：首先，它可以快速到位资金；其次，项目融资借助项目的现金流，其贷款杠杆可以不反应在项目融资主办方的资产负债表内，有助于其优化财务报告。但是，目前项目融资并未广泛运用于实践中，就其立法保护不力而产生的原因，笔者进行了如下的分析： 　　2.1浮动抵押 　　浮动担保（floating charge）是指抵押人将???现在和将来所有的全部财产或者部分财产上设定的担保，在行使抵押权之前，抵押人对抵押财产保留在正常经营过程中的处分权，是国际项目融资中广泛采用的一种融资担保方式。 　　对比浮动抵押的规定，适用我国《担保法》，可能会产生以下问题：第一，担保物的不确定性。项目融资担保物是项目公司的资产，而任何一个运营中的公司，其资产值均会有变化，担保物的形式也可能从现金变为固定资产，存货变成应收账款。这种状态一直会持续至公司违约或发生清算等事项。而这和我国法律要求担保物事先确定的原则有冲突。第二，抵押物所有权和支配权分离。根据《担保法》第六十四条规定，动产质押自质物交付给质权人时生效。项目融资中的进行的担保，必定有部分属于动产质押的部分，如果依法操作，那么项目公司将失去部分保障其正常运营所必需设备的支配权。笔者建议，我国立法或司法解释中亦可参考国际惯例中浮动抵押的规定，加以规范。 　　2.1.1抵押范围 　　我国《物权法》第181条规定，经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。显然，虽然这是目前学者普遍认为项目融资适用的法律条文，但仔细研究，发现还是有所偏差的。181条的范围主要是指动产，更适合制造型企业，而项目抵押更多的会涉及不动产、无形资产（如设计图纸）等。笔者建议，可以在司法解释中扩大上述法条的适用范围。 　　2.1.2抵押登记 　　《担保法》第42条规定，办理抵押物登记的部门分别为：以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。由此可见，我国的抵押登记最好可以进行统一管理，这为项目融资的抵押担保简化行政手续。 　　2.2应收账款的质押 　　《担保法》第七十五条规定，可以质押的权利如下：（1）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；（2）依法可以转让的股份、股票；（3）依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；（4）依法可以质押的其他权利。项目融资是一种以项目的未来收益和资产作为偿还贷款的资金来源和安全保障的融资方式。而此种未来的收益和资产经常性地以应收账款的形式出现。物权法并未对此进行详细规定，而应收账款和其他权