如何确定医疗服务监督中被行政处罚责任主体？.doc

1．如何确定医疗服务监督中被行政处罚责任主体？ 如何确定医疗服务监督行政处罚责任主体，存在着两种意见。 《医疗机构管理条例》第十五条规定：医疗机构执业，必须进行登记，领取《医疗机构执业许可证》。 第二十四条规定：任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。 医疗机构领取《医疗机构执业许可证》，可依法开展医疗执业活动。未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展医疗执业活动。 《医疗机构执业许可证》是医疗机构是否合法执业的认定依据，是医疗机构执业法定的唯一的标志文件，是责任主体认定依据。法定成立标志性文件：取得该法定文书后即可合法开展法律一般性禁止活动，是法律责任主体认定依据。） 从法理上讲，医疗机构主体认定应当以《医疗机构执业许可证》为依据认定。 但是，由于法律法规相关规定十分模糊，在理论与务实层面上均存在着很大分歧，卫生执法人员非常困惑。虽然笔者一直认为医疗机构责任主体的依据应当亦只能是《医疗机构执业许可证》，但毕竟这需要得到其他部门（尤其是司法部门）的认可，否则存在着较大执法风险，必须慎首先应尽量与当地法制部门和法院沟通，争取理解并认同《医疗机构执业许可证》是医疗机构是否合法执业的认定依据，是医疗机构执业法定的唯一的标志文件，是责任主体认定依据之观点，这样在医疗服务监督执法中有关医疗机构责任主体认定的问题就变得简单而易于操作了。 （一）对于具有独立法人资格的医疗机构（如各级政府设立的医院、社区卫生服务中心等），同时收集《法人资格证书》和《医疗机构执业许可证》作为责任主体认定依据。一般情况下，二者所注名称是一致的，但若遇二者名称不一致时，建议以《法人资格证书》所注名称为准，同时括号注明《医疗机构执业许可证》所注名称。若为取得了《工商营业执照》的营利性医疗机构，也应同时注明《工商营业执照》所注名称。 （二）对于不具有独立法人资格的由法人或其它组织设置的医疗机构（如厂、校、村卫生室等），建议以设置法人的《法人资格证书》或其它组织设立文件为依据，以《法人资格证书》或其它组织设立文件所注名称为责任主体。同时括号注明《医疗机构执业许可证》所注名称。 （三）对于个体诊所的责任主体认定争议最大。一方面相关部门多次重申个体行医不是工商经营活动、个体诊所不是个体工商户〔《最高人民法院行政审判庭对吉林省高院关于个体诊所是否应向工商行政部门办理营业执照的请示的答复》（199年1月19日，1996〕法行字第14号）、《卫生部关于川卫医法（1995）第008号文的批复》（1995年3月30日）、《卫生部法监司关于职工医院、个体诊所不用办理工商营业执照的答复》（1999年10月15日）〕；另一方面《关于城镇医疗机构分类管理的实施意见》（卫医发2000〕233号）又规定了取得《医疗机构执业许可证》的营利性医疗机构，按有关法律法规还需到工商行政管理、税务等有关部门办理相关登记手续。虽然该规定违背了《行政许可法》关于部门规章不允许设置许可的规定，但在现实情况下，一是，只办理《医疗机构执业许可证》而没有领取《工商营业执照》的个体诊所，建议同时收集个体诊所《卫生机构（组织分类代码证》和《医疗机构执业许可证》作为责任主体认定依据。 二是，既办理《医疗机构执业许可证》又领取《工商营业执照》的个体诊所，建议以《工商营业执照》为依据，以《工商营业执照》所登记业主为责任主体。同时括号注明《医疗机构执业许可证》所注名称。 凡是出现多个主体证明文件的，应通过询问笔录让当事人确认多个主体证明文件所证明主体为同一主体。 《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第九十七条规定：人民法院审理行政案件，除依照行政诉讼法和本解释外，可以参照民事诉讼的有关规定。 《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第四十九条规定：法人或者其它组织应登记而未登记即以法人或者其它组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其它组织名义进行民事活动，或者法人或者其它组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的以直接责任人为当事人。 无论无证行医者以任何名义对外开展非法行医活动，均不将其对外开展非法行医活动的名义作为责任主体认定，只能以无证行医设置者（单位或个人）为责任主体，多人或多单位设置的并列为责任主体。《行政处罚法》第三十六条规定：除本法第三十三条规定的可以当场作出的行政处罚外，行政机关发现公民、法人或者其他组织有依法应当给予行政处罚的行为的，必须全面、客观、公正地调查，收集有关证据；必要时，依照法律、法规的规定，可以进行检查。第三十七条第一款规定：行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。当事人或者有关人员应当如实回答询问，并协助调查或者检查，不得阻挠。询问或者检查应当制作笔录。 此外，《医疗机构管理条