《破产法第三章》PPT课件.pptVIP

债权人会议有权申请法院更换不能胜任职务的管理人，而不是自己有权直接作出罢免的决定；《企业破产法》第25条规定：“管理人履行下列职责：（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（三）决定债务人的内部管理事务；（四）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（六）管理和处分债务人的财产；（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（八）提议召开债权人会议；（九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。本法对管理人的职责另有规定的，适用其规定。”依据该条第6项的规定，选项B表述正确，非本题正确答案。管理人在破产程序中应保持中立地位，选项A所表述的行为，看似有违其要求，但是就本题所给信息很难判断其违反了破产法的规定，且本题是单项选择题，最佳答案是选项D. * * * 第三章 破产管理人 学习目的与要求：通过本章学习，把握破产管理人的概念、法律地位、任职资格与选任方式、破产管理人的职责，了解破产管理人的义务与监督。 本章主要内容 第一节 破产管理人概说 第二节 破产管理人的任职资格与选任方式 第三节 破产管理人的职责与监督 （一）破产管理人的概念 破产管理人是指依照破产法规定，在破产重整、破产和解和破产清算程序中负责债务人财产管理和其他事项的机构或个人。 破产管理人是破产程序中最重要的一个机构，它具体管理破产中的各项事务，破产程序进行中的其他机关或组织仅起监督或辅助作用。 破产程序能否在公正、公平和高效的基础上顺利进行和顺利终结，与破产管理人关系至为重大。 注意：我国破产法并未用破产管理人的用词，用的是“管理人”的用词。 第一节 破产管理人概说 （二）破产管理人的法律地位 破产管理人在法律上的地位，关涉着破产法上的诸多制度设计，比如破产管理人的产生方式、职权的行使等。对此，国内外理论界存在着代理说、职务说、财团代表说等多种主张。 1、代理说 代理说是关于破产管理人法律地位最早的一种学说。该说认为，破产管理人是代理人，以他人名义行使破产程序中的职务权限。根据代理的对象不同，代理说又可分为破产人代理说、债权人代理说、破产人及债权人共同代理说、破产财团代理说等。代理说的主要依据是，破产程序性质上属于清偿程序，重在破产人与破产债权人之间的私人清偿关系。破产管理人虽依法被选任或由法院指定，但仍然不失其为私法上之代理人地位。 在破产法学术界中，对代理说的不同观点主要有三点： 其一，如果管理人和破产人的关系是代理与被代理的关系，便无法对管理人就破产人的行为行使否认权做出合理的解释，因代理人是无权否认被代理人行为的（31条）。 其二，如果破产管理人是基于代理关系活动的，其对破产财产的管理处分就应以被代理人本人的名义进行，但法律却规定破产管理人本身即是当事人，无需以他人名义对破产财产行使处分权，从而在法律上否认了代理关系的存在。 其三，破产管理人对破产财产的管理、处分和分配具有执行的性质，而这种公法上的执行性质显然是与代理关系相悖的。 2、职务说 该说认为，破产程序在法律上为全体债权人对破产人所进行的强制执行程序，重视国家强制执行机关对破产人与破产债权人之间的公法关系，故而破产管理人的法律地位应视为类似强制执行机关工作人员的公务员，其行为是一种职务行为。 在破产理论上否定职务说的根据也有三点： 首先，破产管理人是由法院任命的人员，而不是法院的工作人员，破产管理人并不具有所谓的公务员身份，其权限是由破产法规定的，而不是法院组织法规定的； 其次，对破产财产的占有、管理不是破产管理人行使强制权的结果，因而不能将破产管理人同执行机关及其工作人员相提并论； 再次，根据破产法的一般理论，破产管理人是诉讼法上的当事人。如破产管理人具有公务员身份，将导致国家的执行机关在破产程序中成为诉讼当事人，这显然是与执行法的理论相背离的。 3、破产财团代表说 该说认为，债务人财产因破产宣告而成为以破产清算为目的而存在的独立财产，这些财产被整体人格化后，则形成类似财团法人性质的破产财团，破产管理人是这种人格化财产的代表机关。 由于代理说和职务说无法圆满解释破产管理人所为之行为及相关的法律现象，代理说之优点恰恰构成职务说的缺陷，反之亦然，因而并未获得学界的普遍赞同。究其原因，主要有两个方面： （1）两种学说始终将破产财团视为权利客体，无法在思想上实现突破； （2）由于认定破产财团为权利客体，势必引起该权利客体应归属于何人的问题，两种学说均认为应归属于破产人。 相比之下，采用破产财团代表说能够释明破产法上的诸多法律现象，对于破产管理人执行职务时加害于他人的情形，也能直接使破产财团对被害人负侵权行为之责，学理上不生代理人无法代理侵权行为的难题。同时，因破产管理人被解释为是