第一讲行政与行政法的变迁模板.docVIP

行政法与行政诉讼法 法律硕士专题讲座 授课计划 第一讲　行政与行政法的变迁 　　　　行政的任务与种类、行政权的羁束性与自由性、 行政法的任务、行政法学的发展 第二讲　行政法的渊源与基本原则 　　　　行政法的渊源（司法解释、典型案件与行政法原则的地位） 法源的位阶与适用顺序 法治行政原则的内涵（法律优先与法律保留） 应对裁量行政的行政法原则（平等原则、比例原则、正当期待原则） 第三讲　行政法律关系及其主体 　　　　行政法律关系的地位、行政主体（行政主体概念的反思、公共行政组织的兴盛、行政任务民营化）、行政人（公务员、特别权力关系）、行政相对人、公物的法律关系 第四讲　行政活动的基础理论 　　　　法律行为与事实行为、法律行为的分类、 行政处理的基础理论、定型化法律形式理论批判 第五讲　行政立法与行政规定 　　　　行政机关的立法权限（美国的立法性规则与解释性规则） 行政规定的性质、裁量基准的法律地位 行政立法与行政规定的瑕疵救济 第六讲　行政处理与其他行政活动 　　　　行政处罚、行政许可、行政强制、行政裁决、行政计划、行政契约等 第七讲　行政处理与其他行政活动 　　　　行政处罚、行政许可、行政强制、行政裁决、行政计划、行政契约等 第八讲　行政程序 　　　　法定程序与正当程序、行政程序法典化辨析、 行政程序的透明化、行政程序的参与化、行政程序的理由论辩  第一讲　行政与行政法的变迁 一、行政的任务与种类 　行政法的规制对象为行政活动，欲掌握行政法之体系，必先了解行政之内涵。 1.行政的概念： （1）除立法、司法之外的国家活动。（消极定义法） （2）美国学者古德诺：行政是国家行政机关的执行活动。（积极定义法） （3）多层次描绘：行政作用系与公共利益有关；经由公法组织运作；行为自由受相当监督；行政作用有多种不同方式。 （4）以行政任务为导向的行政概念： “行政系达成‘国家’存立目的之最重要手段，行政之运作并非单纯执行法律，并负有形成符合社会正义之生活关系、规划及推动基本建设、引导及维持合于公意之政治发展等任务。为实现其任务，发挥其作为手段之功能，行政之作用可选择不同之形态。”（吴庚，《行政法之理论与实用》，第8页） 2.行政任务的变迁与类型 （1）西方行政任务的变迁 A革命初期的政府：夜警国家，维护公共秩序 B新政时期的政府：不仅维护公共秩序，更是社会的投资者 C 60年代中期以后的政府：管制缓和，政府再造运动 （2）我国行政任务的变迁 A 1949－1978：计划经济时期（以计划行政为主） “国家运用统一计划、统一政策、统一指挥的办法管理经济；政府部门直接参与企业的生产经营活动，政府权力无所不及，政府成为了无所不管的‘万能政府’。”（ 张梦中、马克·霍哲主编：《探索中的中国公共管理》，第87页。） B 1978－90年代中期：社会主义市场经济初期建设时期 　　 C 90年代中期以来：全球公共管理改革的冲击（三者并重） 　　　 3.行政任务发展的共同趋势：继续保留公共秩序的维护职责，妥善引导社会经济发展与基本建设，积极提供公共服务或监督公共服务的供应。 二、行政权的羁束性与裁量性 1.羁束行政与裁量行政的概念 （1）羁束行政的概念：法律法规规定的特定构成要件事实存在，行政机关即应为特定法律效果的行为。 （2）裁量行政的概念：又称行政裁量 2.行政裁量的类型： （1）要件裁量：是指关于满足行政行为根据的要件，主张在行政厅具有最终认定权的情形下，该行为就是裁量行为的观点。（盐野书，91页） （2）效果裁量：决定裁量、选择裁量、幅度裁量 以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下百五百元以上三千元以下罚款。 3.行政任务的变迁与行政裁量的调整：以德国法上不确定法律概念的界定为例 （1）夜警国家：有限的裁量授权 德国早期的行政法学理论，不区分不确定法律概念与行政裁量 行政裁量不受司法审查 （2）福利国家：裁量授权的扩张 　　　　　　　 将不确定法律概念从行政裁量中分离，属于法律问题 法院拥有对不确定法律概念的审查权，除非是判断余地 （3）预防国家：裁量授权不断扩张 　　　　　　　 统一裁量理论 　　　　　　　 裁量审查标准的细化，裁量导控路径的多元化 三、行政法的任务 1.行政法的概念：有关行政之法，即关于行政的组织、职权、任务、程序以及行政主体与私人间权利义务关系的法律法规，例外情况下还包括私人之间权利义务关系的法律法规。 　 2.行政法与私法：一般认为，公法包括宪法、行政法与刑法。 　公法与私法的区分标准：利益说，从属说，主体说，特别法规说 　公私法的融合趋势 3.行政法与宪法：行政法是动态的、具体化的宪法。 　奥托·迈耶：宪法消逝，行政法长存。 4.行政法的任务：保护私人合法权益，监督与保障行政权力 四、行政