rjk论哈特法律规范性理论再的研究.docVIP

论哈特法律规范性理论再研究 　　摘要：哈特以.. “应当性”界定法律的规范性。在他的理论中，法律的规范性体现在法律义务而非法律权利中，但并非所有的法律义务均必然具有规范性。进一步而言，在法律层面，授予权力的次级规则变更规则和裁判规则)必然不具有规范性;课予义务的初级规则不必然具有规范性;承认规则作为课予义务的次级规则，必然是规范性的。在哈特的理论中，法律的规范性与法律的效力是两个不同的问题。承认规则只是法律效力的来源，法律具有规范性的条件在于其在实践中被人们广泛接受。 　　关键词：规范性;应当性;法律义务;承认规则;接受;效力 　　一、引言规范性问题是法哲学的基本问题和核心问题，也是哈特法律理论的核心问题，正如.. Kramer所指出的，规范性这一概念遍及哈特理论的每一方面。[1](P428)笔者曾在《哈特法律规范性理论研究》[2](P39—61)一文中对哈特的法律规范性理论进行了初步探讨。在本文中，笔者将在本人先前研究的基础上，对哈特的法律规范性理论做以进一步的探讨。本文的研究内容和结论，部分可以被视为笔者对自己先前研究的修正和推进，部分可以被视为对目前学界相关研究.. [3](P20—31)的回应。笔者力图通过研究哈特的法律规范性理论进而展示法哲学界研究法律规范性问题的不同进路和观点。 　　二、哈特的法律规范性概念及其与法律权利、法律义务的关系正如笔者曾指出的，不同学者对于法律规范性概念的界定是不同的。[2](P39—41)这直接导致了下述结果，即对于法律规范性问题的分析，学者们的研究对象及结论之间存在的明显差异在一定程度上源于他们采取的分析框架不同。 　　部分学者将法律的规范性界定为法律具有的引导人们行为的功能，如拉兹指出：“由于法律的功能是引导人们的行为，所以法律是规范性的。”[4](P201)在这种界定下，法律的规范性体现在两方面：“通过规定避免如此行为的某种标准理由，影响人们某种行为过程的后果;通过规定追求某种收稿日期：2010—09—作者简介：苗炎.. (1978一)，男，天津人，吉林大学理论法学研究中心、吉林大学法学院讲师，法学博士。 　　法制与社会发展行为或避免某种行为的理由.. (至于究竟如何则视立法者的选择)，影响人们的某种行为过程的后果。” 　　就前者而言，法律通过设定义务的方式来引导人们的行为，其提供的是确定的指引;就后者而言，法律通过授予权利的方式引导人们的行为，其提供的是不确定的指引。根据拉兹式的法律规范性概念，不仅法律义务是规范性的，法律权利也是规范性的，④二者的区别不在于是否具有规范性，而在于规范性体现的方式不同。 　　另有一些学者认为，规范性作为一个概念指涉的不是现实世界中的部分，它意指.. “是”与.. “应当”区分之中的.. “应当”部分。[5](P1)在这一逻辑下，法律的规范性指涉的是.. “法律的应当性”，②即人们应当按照法律的规定行为。如凯尔森认为：“我们以规范意指事物应当存在或应当发生，尤指一个人应当以一种特定的方式行为。”[6](P4)在这种解释之下，法律的规范性是一个与法律义务相关联的概念。在此必须着重强调的是，法律的规范性是一个与法律义务相关联的概念这一命题，其含义并不是指，对任何认同这一命题的学者而言，所有法律义务均必然是规范性的，而是指，对于法律权利与法律义务这对范畴而言，如果法律本身存在规范性的话，那么它只与法律义务相关。此种相关在不同论者的研究中呈现出两种观点：一种观点认为，法律的规范性体现为违反法律义务的行为应当被制裁;[7]另一种观点认为，法律义务本身具有规范性。 　　如前所述，由于不同学者对法律规范性概念的界定存在差异，因此，研究哈特的法律规范性理论，首先必须确定哈特是在哪种意义上讨论法律规范性的。笔者的基本判断是，哈特以.. “法律的应当性”界定法律的规范性。⑧在他的理论中，法律的规范性是与法律义务而非法律权利相关的，但并非所有的法律义务均必然具有规范性。 　　哈特并没有对何谓规范性以及何谓法律的规范性进行定义式的解释，这与他一贯反对在定义的脊背上建立法学理论的立场有关。他赞同奥斯丁的看法.. “我们正在以对语词的深刻认识来加深我们对现象的感知”。[8](P14)因此，他坚持通过语义分析方法即弄清概念在不同语境背景下的含义去理解它们。 　　哈特对于法律规范性问题的分析建立在其对一般层面的规范性概念的分析基础上。在一般层面，笔者将他的规范性理论称为.. “规范性的实践理论”(hrcieoteronrtvt)，。该理论认为团体的社会规则是规范性的，其规范性体现在团体中的多数人对于规则持有内在观点：他们在实践层面接受并使用这些规则作为其行为的指引，这同时是规则成立的必要条件。对于.. “接受”这一关键性概念的涵义，哈特反复以语义分析的方式解释说，接受体现在：人们视