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  • 2018-07-01 发布于福建
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论情势变更原则在工程建设项目索赔中应用.doc

论情势变更原则在工程建设项目索赔中应用

论情势变更原则在工程建设项目索赔中应用   索赔是指合法所有者为维护自身权利,提出对某一有关资格、财务、金钱等方面的正当权利要求。在我国建筑市场蓬勃发展的今天,工程建设项目出现索赔的情况是不可避免的。索赔是社会科学与自然科学融为一体的边缘科学,涉及到工程项目管理、财会、法律和公共关系等诸多方面,而法律因素直接关系到索赔工作的成败。   关键词:建设项目;索赔;情势变更   随着我国市场经济的发展与完善,建筑市场呈现出良好的发展态势。然而,由于国情的原因,我国建筑市场中还存在着许多亟待解决和完善的管理制度,在加上激烈的市场竞争,使得工程建设项目索赔纠纷频繁出现,用什么方法应对并妥善处理这些纠纷,需要我们工程建设项目管理人员在实践工作中不断的学习和探索。   工程建设项目索赔   社会文明的发展,人们的法律意识逐渐增强,这些在工程建设领域索赔案例逐年上升中体现的淋漓尽致。工程建设项目索赔通常是指项目承包人向建设单位的索赔,其成立的条件是建立在违约事实和损害后果都已经客观存在的基础上。在工程建设中发生索赔的主要原因有以下几个方面:   1.意外风险和不可抗力因素   在工程建设项目施工过程中,遭遇如地震、台风、海啸等自然灾害;或某些政府行为使缔约双方订立的合同无法继续履行,如政府颁布新法律、政策和其他原因;还有社会政治事件,如罢工、战争、暴乱等情况而导致目前的施工合同无法正常履行。   2.施工图设计   当今科学技术的发展,使得工程建设领域出现了许多新材料、新工艺;与此同时,建设单位对于工程项目的质量、使用功能、节约能耗等方面要求越来越高,这都给施工图设计者的工作增加了一定的难度。如果设计师采用的新材料、新技术还没有新的规范与之对应,又或者施工图与施工现场的地质条件、空气环境不相吻合,这些原因可能导致承包人在施工过程中向建设单位提出索赔。   3.建设单位工程项目管理   目前的建筑市场,建设单位对工程质量的要求越来越高,因此在一个单位工程中将一些专业性较强的分项工程分包出去。例如建一座办公大楼,建设单位会将玻璃幕墙、外墙面保温、中央空调等分项工程发包给具有专业资质的承包人。在施工过程中,这些分项工程的承包人需要主体工程承包人做出提供施工设备或人工辅助等配合性工作,这些配合性工作也会导致主体工程承包人在施工过程中向建设单位提出索赔。   以上三方面导致工程建设中发生索赔的原因,如果说第2条和第3条可以通过工程变更签证和约定配合费比例来解决,那么第1条导致施工合同无法正常履行发生的工程建设项目索赔,问题会变得比较复杂。因为建设单位的资金投入无法转化为成果,而施工单位的付出也没有获取预期利润,所以某种程度上而言,建设单位和施工单位都是受害者。这时,我们可以参考《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》中关于情势变更原则来解决索赔问题。   情势变更原则适用条件   所谓情势变更原则(又称“情事变更原则”、“情势变迁原则”)是指合同依法成立之后、履行届满以前,因当事人不可预见的事情的发生,或者因不可归责于双方当事人之客观情况的出现,致合同的基础动摇或者丧失,若继续维持合同原有的效力有悖于诚实信用原则(显失公平)时,则应允许变更合同内容或者解除合同的法理。究其实质,情事变更原则为诚实信用原则的具体运用,目的在于消除合同因情事变更所产生的不公平后果。一般认为,情势变更原则适用的条件有:   1.具备情势变更的事实   情势是作为合同基础或环境等一切客观事实,情势变更则为合同基础或环境在客观上的异常变动,包括自然灾害、政府行为、社会政治事件等。   2.情势变更发生时间   情势变更应当是发生在合同依法成立之后、履行完毕前。如果合同成立之前或成立之时情势变更已经发生,而当事人不知,该情势变更导致合同履行对一方当事人显失公平,则可适用错误的规则,请求法院或仲裁机构变更或者撤销合同;如果处于不利地位的当事人已经知道该变化的发生,仍然同意订立合同,则说明当事人自愿冒险,故合同法没有必要予以其特别的保护。合同履行完毕后,合同关系消灭,情势变更的发生自然与合同无关。   3.情势变更的发生不可归责于当事人   情势变更的发生不可归责于当事人,主要是指情势变更是不为当事人尤其是受不利影响的当事人所能预见和控制。若情势变更可归责于当事人,则当事人当然也应当自负风险或者承揽违约责任,不发生适用情势变更原则的问题。   4.情势变更造成履行原合同显失公平结果   这是适用情势变更原则的实质条件,也是有别于正常商业风险显著不同之处。情势变更原则的构成是对于“契约严守”原则的否定,只有在例外场合予以承认,当然得要求结果严重。比如因为价格的超常变化,使一方当事人履行合同即遭受“经济废墟”或“生存毁灭”,而另一方当事人却获得巨额利益(甚至暴

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