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论惩罚性赔偿在专利侵权领域适用 　　摘要：2012年8月9日，国家知识产权局公布了《中华人民共和国专利法修改草案（征求意见稿）》，作为其亮点之一，惩罚性赔偿的规定备受社会各界广泛关注，赞赏者有之，反对者亦有之。经过实证考察发现，目前中国法院专利侵权损害赔偿多采用补偿性赔偿，难以适应复杂多变的侵权样态及整个社会对公平正义的要求。现代侵权责任法的发展为惩罚性赔偿的适用提供了法理学基础，惩罚性赔偿的引入可以弥补补偿性赔偿之不足，充分保护权利人的合法权益，有效遏制侵权行为，激励守法行为。结合中国现实国情，现阶段专利侵权领域可以审慎地引入惩罚性赔偿，但应严格限定适用条件、细化赔偿标准、限制赔偿数额，以发挥其最佳效果。 　　关键词：惩罚性赔偿；专利侵权；征求意见稿 　　中图分类号：D9237 文献标志码：A 文章编号： 　2014　　2012年8月9日，国家知识产权局公布了《中华人民共和国专利法修改草案（征求意见稿）》（以下简称《征求意见稿》），其中第65条增设了故意侵权的惩罚性赔偿条款，即“对于故意侵犯专利权的行为，管理专利工作的部门或者人民法院可以根据侵权行为的情节、规模、损害结果等因素，将根据前两款所确定的赔偿数额最高提高至三倍”[1]。作为征求意见稿的亮点之一，惩罚性赔偿的规定备受社会各界的广泛关注，赞赏者有之，反对者亦有之。早在10年前，就不断有学者提议应该在知识产权法领域引进惩罚性赔偿。时至今日，要求加大知识产权保护力度，有效遏制侵权行为的呼声愈来愈高，专利法修改过程中确立惩罚性赔偿制度，是否恰逢其时，能够达到立法者目的，抑或为时尚早，有无矫枉过正之嫌仍是值得深入探讨的话题。 　　一、实践与困境：中国专利侵权损害赔偿的现状 　　（一）中国专利侵权损害赔偿的相关规定 　　《征求意见稿》第65条及相关的司法解释等对专利权侵权损害赔偿作了规定，并确立以下一些规则：第一，权利人有权要求侵权人赔偿；第二，侵权损害赔偿数额包括权利人为制止侵权行为支付的合理开支；第三，侵权损害赔偿的计算方法及计算顺序为：（1）以权利人因侵权行为所受的实际损失作为赔偿额；（2）以侵权人因侵权行为所获得的利益作为赔偿额；（3）以许可使用费的倍数确定赔偿额；（4）法定赔偿①。由此可见，中国专利侵权损害赔偿制度适用的是补偿性赔偿责任，强调救济与损失的对等及填平。 　　（二）中国专利侵权损害赔偿的实证考察 　　本文所考察的样本材料全部来自北大法宝司法案例数据库，选取审结日期为2010年1月1日至2012年12月31日期间所公布的以判决方式结案的专利权侵权纠纷，共720 件 　　其中侵害发明专利权纠纷120件，侵害实用新型专利权纠纷163件，侵害外观设计专利权纠纷537件。。以随机抽样的方法 　　随机抽样时，无地域、无审级法院、无当事人等特殊条件的限制，在检索到的关于侵害发明专利权纠纷和侵害实用新型专利权纠纷的判决书数据库中每一独立网页所列出的40份判决书里随机抽取10份，合计收集到70份判决书；鉴于侵害外观设计专利权纠纷案件数量众多，在每一独立网页所列出的40份判决书中随机抽取4份，共收集到56份判决书。 　　在该720份判决书中抽取其中126 份，筛选掉原告败诉的判决，以及未涉及具体赔偿金额的判决包括原告仅诉请被告停止侵权，并未要求赔偿的判决书和未列明一审判决中原告诉请赔偿数额的终审判决书。 ，最后收集到有效判决书样本81份，其中侵害发明专利权纠纷判决书22份，侵害实用新型专利权纠纷判决书23份，侵害外观设计专利权纠纷判决书36份。具体情况详见图1。 　　图1 案件类型[] 　　图2 审理程序 　　通过对样本判决书的深入分析，我们发现：第一，从专利侵权损害赔偿额的计算方式看，法定赔偿方式适用广泛。所收集的81份判决书，均无一例外地适用法定赔偿。虽然，中国《专利法》规定了专利侵权损害赔偿计算方式适用的顺位关系：实际损失→非法获利→许可使用费→法定赔偿，但在司法实践中，权利人的实际损失或侵权人的非法获利均无法查清，且又无涉案专利许可使用费可以参考，于是法院只能采用法定赔偿方式酌定赔偿数额 　　如（2010）沪二中民五（知）初字第190号侵犯发明专利权纠纷，“鉴于原告未提供证据证明自己因侵权受到的损失以及被告因侵权的获利，也未提供确定的专利许可使用费数额，本院将依据专利法的有关规定，根据原、被告提交的证据材料和本案中原告专利的权利价值，如专利技术的创造性、专利技术研发成本及实施情况、专利使用许可的种类、时间、范围、市场上同类产品的平均利润、合理转让价格、合理许可费用以及被告侵权行为方式、侵权产品生产与销售规模、侵权持续时间、侵权损害后果、侵权获利状况等因素，酌情确定赔偿数额”。又如（2012）闽民终字第487号侵害外观设计专利权