成都锦江区离婚纠纷夫妻二人公司出资协议性质争议引发的思考.docxVIP

论夫妻约定?财产制度的?适用困境——由夫妻二人?公司出资协?议性质争议?引发的思考?一、夫妻二人公?司的界定　　夫妻二人公?司是指仅夫?妻二人作为?股东的有限?责任公司。夫妻二人公?司与其它股?份有限公司?或有限责任?公司相比，其独特之处?在于其只有?两名股东且?这两人之间?有夫妻关系?这一法律特?征的存在。夫妻二人公?司的产生可?能有三种情?况:一是二人先?取得股东的?身份后结婚?;二是由于股?权转让，夫妻同为公?司的股东;三是夫妻二?人都为原始?股东。　　国家工商行?政管理总局?(1995)第303号?《关于公司管?理登记中的?几个具体问?题的答复意?见》第5条规定?:“家庭成员出?资设立有限?公司，必须以各自?拥有的财产?承担相应的?责任。登记时需提?交财产分割?的书面证明?或协议。”国家工商行?政管理总局?颁布的《公司登记管?理若干问题?的规定》第23条也?规定:“家庭成员共?同出资设立?有限责任公?司，必须以各自?拥有的财产?作为注册资?本，并各自承担?相应的责任?，登记时需提?交财产分割?的书面证明?或者协议。”由这两条规?定可以看出?不仅是夫妻?二人共同出?资，只要是家庭?成员共同出?资设立有限?责任公司，都必须以各?自拥有的财?产作为注册?资本，并各自承担?相应的责任?，登记时需要?提交财产分?割的书面证?明或者协议?。而且这里不?仅包括仅以?家庭成员作?为出资人设?立有限责任?公司，而且包括家?庭成员一起?和非家庭成?员共同设立?公司。由于本文重?在讨论夫妻?约定财产制?，所以本文只?讨论仅有夫?妻二人成立?有限责任公?司的情况。　　在新《公司法》出台之前，关于夫妻公?司存在的合?法性，一直是争论?不休。在过去的司?法实践中也?是一直倾向?于将这类公?司人格否认?，主要原因是?考虑公司资?产和家庭财?产混同。2005年?《公司法》修订后，已允许成立?一人有限公?司，因此，夫妻双方共?同作为发起?人，成为两人有?限公司的股?东已不存在?任何法律障?碍。　　二、夫妻约定财?产制　　(一)我国关于夫?妻约定财产?制的规定　　1980年?《婚姻法》第13条第?1款规定:“夫妻在婚姻?关系存续时?间所得的财?产，归夫妻共同?共有，但双方另有?约定的除外?。”2001年?修订后的《婚姻法》第19条规?定:“夫妻可以约?定婚姻关系?存续期间所?得的财产以?及婚前财产?归各自所有?、共同共有或?部分各自所?有、部分共同所?有。约定应当采?取书面形式?。没有约定或?约定不明确?的，适用本法第?十七条、第十八条的?规定。夫妻对婚姻?关系存续期?间所得的财?产以及婚前?财产的约定?，对双方具有?约束力。夫妻对婚姻?关系存续期?间所得的财?产约定归各?自所有的，夫或妻一方?对外所负的?债务，第三人知道?该约定的，以夫或妻一?方所有的财?产清偿。”　　既有理论认?为，约定夫妻财?产制作为与?法定夫妻财?产制并存的?一项制度，一般包括以?下内容:约定的时间?、约定的具体?内容(可供选择财?产制的类型?)、约定的形式?、约定生效的?条件、约定的法律?效力(包括对内与?对外效力)以及公示、变更、撤销和终止?程序等。即便是对相?应的制度进?行了区分，然而，笔者认为，要想让《婚姻法》第19条来?构成我国约?定夫妻财产?制的全部内?容则显得较?为单薄，该条的规定?之中虽然有?关于约定形?式的要求和?效力的判定?，但内容仍过?于简单不够?明确，进而导致对?该项制度的?理解和适用?均存在争议?。　　(二)夫妻财产制?契约　　夫妻财产制?的核心就是?夫妻财产制?契约。而夫妻财产?制契约的性?质究竟是什?么呢?一种观点是?夫妻财产制?契约是一种?财产契约可?以适用《合同法》的规定，持这种观点?的学者认为?夫妻关系包?括人身关系?和财产关系?，夫妻财产制?契约约定夫?妻财产内容?，属于财产性?契约，故可以适用?《合同法》的规定，而且《婚姻法司法?解释(三)》第6条的规?定也证明了?其观点。这样的观点?将夫妻之间?的财产关系?及人身关系?进行了区分?，认为人身关?系不具有契?约属性，无法简单地?采取契约行?为进行流转?或处分;而财产关系?十分明确，使用契约关?系进行财产?安排似乎也?不存在技术?性障碍，这十分符合?法院在适用?法律方面的?便利性及明?确性特征，在司法实践?中具有相当?程度的实用?性。但我们不禁?要想，是否可能存?在人身与财?产竞合的现?象?或者说，是否可能存?在许多因为?身份关系而?产生的财产?约定?这样的财产?约定若是简?单地因为财?产权与人身?权的可分性?而作区分时?，则有可能会?偏离民法总?论的设计初?衷，这将使得在?人身权领域?中无法存在?财产权的元?素;然而，假使允许竞?合时，则不能简单?地从契约关?系着手。　　我国在《合同法》的角