第五讲诉讼法7.docVIP

第五讲 诉讼法复旦 姚军一、概述1、诉讼的基本含义诉---讼---诉讼——2、（与仲裁等其他救济途径相比）诉讼具有如下主要特征：（1）须由控方（或申请人）向法院提出诉讼请求，该案件只能由法院审判解决（争端或支持该诉讼请求）；（2）起诉（或提出申请）的依据为法律（实体法与程序法）的直接规定，而无需当事人间的约定（仲裁协议）；（3）受案实行诉讼管辖制和回避（当事人不可积极选人）制；（4）审判实行四级（法院）二审（终审）制，对符合法律规定的生效裁判还可提请再审。3、诉讼的种类，主要包括：（1）民事诉讼；（2）行政诉讼；（3）刑事诉讼。4、民事诉讼(civil action)（1）功能（function, 纠错、确权）。（2）管辖（jurisdiction, 法院），我国的几种常见管辖制度：被告所在地（defendant’s domicile, 户籍、居住）；原告所在地（plaintiff’s domicile, 对被告不在境内、下落不明或被羁押的有关身份事项的诉讼）；合同履行地；侵权行为地；不动产所在地；被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地。因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地法院管辖；合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的法院管辖，但不得违反民事诉讼法对级别管辖（重大涉外、在本辖区有重大影响和最高法院确定的，由中级法院管辖）和专属管辖的规定。（3）诉讼参加人当事人○当事人——是指因民事权利义务发生争执或受到侵害，以自己的名义参加诉讼并受法院裁判（或调解书）约束的人。○当事人的种类，主要包括：★原告(plaintiff)☆提起诉讼，请求法院支持其诉请的一方当事人，可为被侵权（即受害）人、确权者或其法定代理人；☆对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以作为原告向法院提起（公益）诉讼；☆该方为二人以上的，为共同原告。★被告(defendant)☆被告——指为原告指控所指向并经法院通知应诉的一方当事人，一般为侵权（即加害）人或责任人。☆该方为二人以上的，为共同被告。★第三人☆第三人——指在已开始的诉讼中，对该案所指向的标的（物）具有全部或部分请求权，或者虽不具有请求权但案件处理结果与其有法律上的利害关系的人。☆第三人的种类，包括：◆根据能否在诉讼中提出独立于原、被告的请求权，可被分为：◇有独立请求权的第三人◇无独立请求权的第三人◆根据其在诉讼中是否主动提出用以指向其他当事人的请求权，可被分为：◇原告地位的第三人◇被告地位的第三人○当事人的诉讼地位(status of an action)：★基本对等（无独立请求权的第三人除外），详见当事人的诉讼权利；★原、被告地位可（通过反诉而）变换。○当事人的诉讼权利和义务★原告的诉讼权利和义务☆原告的诉讼权利，主要包括：◆使用本民族语言文字；◆决定起诉、变更或放弃诉讼请求；◆委托代理人；◆对审判员、书记员、翻译、鉴定人员申请回避；◆举证（提供书证、物怔、传唤证人、申请或重新申请鉴定或勘查）与质证；◆陈述、辩论、最后陈述；◆决定是否接受调解或自行和解；◆申请诉讼或诉前保全；◆查阅、（自费）复制本案的庭审材料和法律文书（涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私的除外）；◆补正庭审记录；◆提起上诉；◆申请强制执行；◆（向法院或检察院）提起或申请申诉。☆原告的诉讼义务，主要包括：◆依传到位（撤诉）；◆遵守法庭秩序；◆依法（法定条件、限度和程序）行使权利；◆不实施伪证行为；◆自觉履行已生效裁判及调解书所确定的义务。★被告的诉讼权利和义务☆被告的诉讼权利，主要包括：◆使用本民族语言文字；◆对原告的诉讼请求及理由（部分或全部）承认、反驳或提起反诉；◆委托代理人；◆对审判员、书记员、翻译、鉴定人员申请回避；◆举证（提供书证、物怔、传唤证人、申请或重新申请鉴定或勘查）与质证；◆陈述、辩论、最后陈述；◆决定是否接受调解或自行和解；◆（对其所提起的反诉）申请诉讼保全；◆查阅、自费复制本案的庭审材料和法律文书（涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私的除外）；◆补正庭审记录；◆提起上诉；◆申请强制执行；◆提起或申请申诉。○★☆被告的诉讼义务，主要包括：◆依传到位（可缺席判决）；◆遵守法庭秩序；◆依法（法定条件、限度和程序）行使权利；◆不实施伪证行为；◆自觉履行已生效裁判及调解书所确定的义务。（4）起诉起诉，须同时满足如下条件：○明确的被告；○原告须与本案有直接的利害关系；○具体的诉讼请求、事实、理由、依据；○属受诉法院管辖；○未过诉讼时效。★民事诉讼时效（Limitation of civil action）☆民事诉讼时效——指权利人若怠于行使其实体权利到法定程序期