行政法及行政诉讼法(第7讲).pptVIP

行政法与行政诉讼法 法治政府研究院 林鸿潮 第七讲 行政许可 行政机关设定许可事项→抽象 行政机关具体实施许可事项→具体 1.1 行政许可概述：定义和性质 定义 行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。 如：法律职业资格证；卫生许可证；会计职业资格证 性质 ——特权说（违反法律面前人人平等原则；且实际上并不具有排他性） ——赋权说（行政机关赋予权利的行为，不排他。但是其实该权利本来就存在，当事人本来就有的自由） ——解禁说（法律上禁止当事人行使本来拥有的权利，解禁才可以行使。但是法律上并不存在该普遍性禁止） ——无害审查说（可能会危害社会公共利益，所以需要检验） 【适用于一般许可！！公民行使其固有权利的无害性审查】【社会管理人】 ——二元说（无害审查+特权） 【特别许可！如采矿权具有排他性，国家将权利让渡给个人】【权利让与人】 特权：结果上的不平等（权利具有排他性，资源具有有限性） 矫正：过程（机会）上的平等→开放、竞争、择优 民法上： 基于身份关系的监护许可→无害审查（对被监护人是否无害）【社会管理人】 基于所有权的许可→国家土地的权利让渡，允许开发【权利的让与人】 1.2 行政许可概述：特征 授益性行为【赋予相对人获得利益的机会】 依申请行为【依职权 ×】 羁束行为+裁量行为 一般许可：羁束，符合要件规定即许可，没有数量上的限制；特许：裁量，所有者有选择的余地，因为权利具有排他性所以有数量上的限制（需要竞争） 要式行为【严格的要式行为；审查过程、结果、听证 etc.每一阶段均需书面作出】 尽量限缩选择余地以保证机会上的平等，但依旧有一定的选择余地 2.1 行政许可的设定：范围 许可的设定：设定哪些事项需要许可，其余的不需要！ 解决界限问题：政府干预vs社会自治！！！ 肯定性规定 ——一般许可 ——特许 ——认可 ——核准 ——登记 否定性规定 ——自主决定事项 ——市场调节事项 ——行业自律事项 ——事后监管事项 《行政许可法》 第12条 ：五类事项原则上可以设定许可 一、三、四、五→一般许可（无害性审查）（认可、核准、登记） 二→特别许可（权利让渡） 一：典型的无害审查（不危害公共利益） 二：有形的自然资源无形的公共资源（如航权分配）特定行业的准入（垄断的公共事业） 三：认可：进入行业职业的资质【法人】、资格【自然人】许可 四：核准：特定产品、设施、设备的检验、检测、检疫【技术指标】 如：药品批准文号 五：登记：企业或其他组织的设立登记（权利能力行为能力） 第13条【12条的除外规定，可以不设定许可】 四个条件之一：当事人自主决定、市场机制调节、行业自律、事后监管 　第十二条　下列事项可以设定行政许可： 【一般许可】（一）直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项； 【特许】（二）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项； 【认可】（三）提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项； 【核准】（四）直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项； 【登记】（五）企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项； 　　（六）法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。 　第十三条　本法第十二条所列事项，通过下列方式能够予以规范的，可以不设行政许可： 　　（一）公民、法人或者其他组织能够自主决定的； 　　（二）市场竞争机制能够有效调节的； 　　（三）行业组织或者中介机构能够自律管理的； 　　（四）行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。 2.2 行政许可的设定：权限 创设权的分配【创设：从无到有】 ——全国人大及其常委会 ——国务院 ——地方人大及其常委会 ——地方政府 规定权的分配【已有许可→明确规定（抽象→具体）】 ——不得增设许可 ——不得增加违反上位法的许可条件 禁止设定许可的事项【禁止对象：地方立法机关及行政机关】 ——必须全国统一设定的认可事项（如：司考） ——企业或其他组织的设立登记（如：工商登记）及其前置性许可（如：营业执照→卫生许可证 etc.） ——限制外地的生产、经营、服务、商品进入本地的许可（打破地方垄断） 创设权的分配规则： 强化立法机关权力，弱化行政机关权力 强化中央权力，弱化地方权力 强化政府本身权力，弱化各个部门权力 各级机关均有具体的规定权，均可以对上位法的创设许可进行更为具体明确的规定 限制： 不能