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美国金融监管改革对私募基金业的 影响和启示 张莹 刘进1 一、美国基金业监管思路及监管框架 （一）概述 投资基金是他人财产的专业管理者，通常是在公开其投资目标和策略的基础上， 投资于相应的金融产品。投资基金可分为公募基金和私募基金。公募基金在世界各国 采取的形式各不相同，如美国是注册的共同基金(在 《1940 年投资公司法》下注册) 。 私募基金通常指那些不需要按照《1940 年投资公司法》注册的基金。与在公开市场交 易的公募基金相比，私募基金通常可以提供更高的回报，而且某些回报与公开市场并 无关连。此外，私募基金的补偿和业绩是基于“绝对回报”，也就是说，不管市场周期 上升还是下降私募基金都应可以赚取收益。 私募基金传统上一般分为私募股权投资基金和私募证券投资基金(也被称为对冲 基金) 。两者之间的基本差别是所投资资产的性质和流动性不同。 私募股权投资基金投资于未公开上市公司的股份，其投资因缺少公开交易市场， 一般难以快速变现。因此，这些基金一般会设置 10 年左右的存续期，而且通常不将私 募股权投资转让的收益用于再投资。此外，私募股权投资基金通常是“承诺资本”式 的基金，投资者向基金承诺一定的出资额，管理人按照基金对外投资的需要向投资者 召款要求其实际出资。 与此相比，对冲基金通常投资于公开的证券市场以及其他流动性资产。投资者可 以每隔一段时间按照公允市场价值，赎回他们在基金中的投资，就此而言，对冲基金 是一种 “开放式”基金。不过，对冲基金通常会设置 “锁定期”，要求投资者在锁定期 内不得赎回。锁定期通常是一年，但也有两年甚至三年的锁定期。在锁定期之后，在 基金中的投资通常可以按季度赎回。 1 张莹女士是美国艾金‧岗波律师事务所主管大中华区投资基金及金融业务的合伙人。刘进先 生是美国艾金‧岗波律师事务所驻北京代表处基金业务法律顾问。本文仅代表作者本人的观 点，不代表其所在机构的意见。本文仅供信息参考之用，不得解释为法律意见或作类似使用。 更新日期为2010 年8 月27 日。 1 私募市场蓝皮书 美国金融监管改革对私募基金业的影响和启示 （二）美国基金业的监管思路 1、保护小型投资者 美国基金业监管的核心理念是：政府应当监管金融机构与普通公众间的交易，以 保护普通公众免受欺诈和蒙受损失。2008 年金融危机后，美国金融监管改革又将保持 金融体系的稳定作为整个金融监管制度的基石。按照 2010 年 《多德—弗兰克华尔街改 革和消费者保护法》（以下简称“《多德—弗兰克法》”），执行这一美国金融监管目标的 是所有的联邦金融监管机构。 2、联邦监管与地方监管不相重复 首先，投资基金（以及基金管理人）必须按照特定的州法在某个州内设立，其设 立依据是该州的公司法、合伙企业法或信托法。也就是说，投资基金可以根据其组建 所在州的法律采取公司、有限合伙或信托的方式设立。 此外，在管理人和投资者的关系（或管理人针对投资者的行为）方面，联邦和州 两级都有相应的规定。联邦法律是基于国会规范州际商务往来的权力。因此，它们一 般适用于募集和管理涉及多个州投资者资金的基金和基金管理人。在 1997 年之前，基 金管理人直接受到美国 SEC 以及该基金管理人开展业务所在州的证监会的监管。这给 基金管理人带来很大的合规负担，也造成了一定的混乱。 1996 年《全国证券市场促进法》（NSMIA ）确立了一个新的监管框架，要求基金 管理人自己选择是在联邦注册还是在州内注册。一般而言，较大的基金管理人 （例 如，管理的净资产至少在2500 万美元的基金管理人）在SEC 注册，而较小的基金管 理人在各州注册。对于在SEC 注册的基金管理人，各州仍然可以要求其提交报告等， 但一般不得对基金管理人进行检查，因为此项监管措施已由SEC 行使。 此外，各州的“蓝天法”，规定了证券（基金）发行的州注册以及经纪交易商注 册的制度，以此保护居于本州内的投资者。 （三）对于基金及基金管理人的监管法律框架 1、主要的联邦法律 涉及投资基金的主要的联邦法律包括: