中国宪政之路3a浅议宪法司法化在中国发展的前景.pdfVIP

三、宪法司法化的比较分析 三、宪法司法化的比较分析 根据前文从理论角度上的分析与介绍可知，宪政的发展，具体到宪法司法化 这一宪法职能性功能的产生及发展进化并不是孤立的。笔者使用进化这一词实是 刻意为之。笔者认为，法学作为一个学科，其发展变化必然也同其他社会学科一 样有着一定的发展的规律，法学也在积极适应不断发展的人类社会，适应不同类 型的人类社会。当代中国的现实国情决定了我国现实的法律制度与我国法学学科 自身的发展，因而我们不当妄自菲薄，盲目的认为“国外的月亮比中国的圆”，当 然，我们也更应避免固步自封的讨论与研究。基于此，笔者将在下文结合美国社 会现状及历史背景，以比较法的观点分析比较中国与美国宪法司法化的发展与演 进，尝试对我国发展宪法司法化制度的建立和完善提出合适的建议。 （一）美国宪法司法化的进程及现状分析 1、美国宪政发展的脉络简史及特点 美国的违宪审查制度以著名的马伯里诉麦迪逊案（1803 年）为关键点，基本 可将美国的宪政发展史分为三个部分。第一部分是从 1803 年马伯里诉麦迪逊一 案美国确立违宪审查制度到 1860 年这一区间，在这段时间美国联邦最高法院主 要实施对立法的违宪审查和对州法院判决的违宪审查。在美国内战即南北战争之 后，美国通过修改宪法，增加了第 13 条、第 14 条和第 15 条修正案，废除了农 奴制，上述这些修正案大大加强了美国对公民的生命、自由和财产的保护。进入 二十世纪，上述权利也经历了从宪法的纸张进入到公民生活中的发展历程。在二 十世纪二十年代罗斯福新政以前，美国联邦最高法院并没能很好的适用上述原则 来保护公民的权利，然而随着美国社会的发展，美国公民的法律意识逐渐提高， 民间思潮和学术界的奔走呼号成为了促进美国宪法司法化的主要推手。尤其是在 二十世纪五十年代以后，美国的民权运动和刑事司法程序改革这两个因素共同作 用，使得美国宪法保护的公民权利从最开始的刑事权利、人身权利、财产权利扩 大到公民的社会权利、人格权、隐私权等等领域，能够更加广泛的保护公民的政 治、社会权利。 总结下美国宪政发展的简史可以看出，美国的宪政也经历了宪法由虚到实的 发展历程，美国宪法司法化的进程是伴随随着美国社会的变革而不断发展的。美 国宪法发展经历了三部曲，首先是对国家立法的违宪审查，即对“政府行为”进 3 中国政法大学硕士学位论文 中国宪政之路：浅议宪法司法化在中国发展的前景 行违宪监督，再到对公民宪法上公权利的保护，最后发展到对公民宪法上私权纠 纷进行解决。据此我们可以发现美国宪政发展的历程实际上是宪法司法化的过程， 是宪法在社会生活中不断由虚到实的发展的过程。同时，美国宪政发展的越来越 成熟也与美国宪法的司法化程度的不断加深有着直接的联系。 2、马伯里诉麦迪逊案对美国的违宪审查制度的影响 马伯里诉麦迪逊一案在美国司法史上具十分重要的意义，其影响深远，对世 界上其他国家的宪政发展也产生了深远的影响。文章本部分将列明其中对我国宪 法司法化建设具有启示意义的法官判决说理及影响，而对于学法人都耳熟能详的 该案的具体情节和发展则不再赘述。 马歇尔在判决书中如是表述：“还值得观察的是，在宣布什么是国王的最高法 律时，（宪法）首先提到了宪法本身；并且不是合众国的一般法律，而是根据宪法 4 制定的法律，才具有那样的地位。” “何为法律，其解释权应属司法机关。法律 与联邦宪法抵触者无效，这是无可质疑的，绝无两可的余地。宪法的效力优于任 5 何立法机关制定的法律。” 这是美国立宪史上第一次以司法判决的行使实现了普 通司法机关行使司法审查的职权，再次确认了洛克、汉密尔顿等人宪法至上的学 说。由是观之，马伯里诉麦迪逊案并非仅仅确立了法院具有违宪审查的权力，更 是现代宪政国家对于长久以来宪政思想的精辟的总结与升华，它实际上明确了我 们在运用宪法进行司法判断和违宪审查时的有所作为的必要性和限度，更是法院 和违宪审查机构实际功能的实践者。可以肯定，马歇尔法官所敲下的这一记法槌， 将成为人类法制史乃至是文明史上清幽的声音。 3、立国之本——联邦党人与反联邦党人之争 《联邦党人文集》是美国建国之初为论