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商誉法律制度基本范畴研究 　　通过对会计学、经济学商誉概念的考察及借鉴，可以界定商誉的法学概念。在此基础上，澄清对商誉与商号、商标关系的模糊认识：在逻辑上，它们是并列关系，各有其价值，商号、商标的价值不应该涵盖商誉的价值，反之亦然；而在哲学上，它们是内容和形式的关系，商号、商标的价值来源于其作为形式的区别功能，与商誉的价值来源不同；与姓名对应，商号和商标是区别性标识，名誉和商誉是主观评价。据此，本文指出我国商誉法律保护制度在侵权损害赔偿数额的规定以及《反不正当竞争法》的功能发挥方面应该注意的问题。 　　[关键词]商誉；商号；商标；价值 　　[中图分类号]DF523 [文献标识码]A [文章编号]1004-518X(2009)04-0174-05 　　余 澜(1970―)，女，三峡大学政法学院副教授，中国人民大学法学院2006级博士研究生，主要研究方向为知识产权法。(湖北宜昌 443002) 　　 　　一、商誉的概念 　　“商誉”在汉语中属于外来词，其英文为“goodwill”，意为商业信誉、商品声誉。商誉是一个古老的概念，16世纪中后期，英国会计学家黎克在《Commercial Goodwill》一文中提出：“我把我采石场的全部利益和商誉……都给了约翰?斯蒂文。”理论界普遍认为，这是商业上关于商誉的最早记录。[1]之后，各相关学科都对商誉的概念进行了探讨和界定。 　　(一)商誉概念的多学科界定 　　1.会计学 　　会计学侧重于从定量角度，而不是从定性角度对商誉进行界定，而且商誉被限制在可描述的情形中，[1]所以会计学中的商誉概念更具有确定性及可操作性。我国《企业会计制度》第43条规定：“无形资产，是指企业为生产商品或者提供劳务、出租给他人、或为管理目的而持有的、没有实物形态的非货币性长期资产。无形资产分为可辨认无形资产和不可辨认无形资产。可辨认无形资产包括专利权、非专利技术、商标权、著作权、土地使用权等；不可辨认无形资产是指商誉。”根据会计学对商誉的定义及其分类，首先确认单项有形资产和可辨认无形资产的未来现金净流量的贴现值，再计算企业总体价值与这一价值的差额，这个差额就是商誉。[2]超额收益是商誉的本质。所以，商誉虽然是一种主观评价，其价值却不是变幻莫测的，而是可以运用会计学手段予以评估和计算的。 　　2.经济学 　　在经济学中，商誉是指具有经济属性，能影响企业获利收益能力的一种特殊信誉。它是商品生产经营者在长期生产经营的过程中以其优质产品和服务在社会公众心目中得到的广泛肯定，是对其经济能力的综合评价，尤其是基于良好经济能力的积极评价。良好的商誉可以使经营者在同等的市场条件下获得高于一般或者平均水平的超额利润。[3] 　　经济学的商誉概念整合了有关伦理道德和经济学有关信用的理念，融合了社会评价标准和诚实守信的经济效益。 　　借鉴不同学科对商誉的界定有助于法学商誉理论研究的深化。会计学、经济学对商誉概念的表述尽管立足点不同，但对法学中的商誉研究却具有重要意义：第一，可以拓展法学对商誉的理解空间。[1]第二，可以使法学在更具象的基础上深刻把握商誉的实质。第三，对于我们在法学理论和实践中量化商誉的价值，合理准确地计算商誉侵权的损失大小以及区分商誉与商标、商号等可辨认无形财产的价值具有重要的工具作用。同时应该看到，法学科自身的特殊性决定了它必须在自身的概念框架之下理解和诠释商誉。 　　(二)商誉的法学概念 　　法学中的商誉概念始于一个古老的英国案例。在1810年的Crutwell v. Lye一案中，英国法官Eldon从企业与顾客关系的角度，给商誉定义为：“作为买卖的标的，商誉就是企业吸引老顾客的可能性”[4]。按照《牛津法律大辞典》的定义，商誉是“某行业拥有的一种优良品质，源于该企业的名誉，与顾客以及使与顾客的联系得以保持的环境有关。它与它所隶属的企业不可分离，尤其取决于企业所有人或经理人的人格或个人素质，也取决于它的地理位置或取决于二者，它是一种可以买卖，可以遗嘱形式给予或索要的属人财产，其所有人可通过参加诉讼来维护其权利。在企业终止存在时，商誉是其财产的一部分；在企业破产时，随着财产一起转移给破产受托人。”[5](P381)英美法系的商誉概念指出了商誉的人身属性，但着重强调其财产属性。 　　国内有代表性的界定，如周振想主编的《法学大词典》对商誉的定义是：“企业或商人的商业信誉，属一种无形资产。”[6]我国八五重点图书《中华法学大辞典》对商誉的定义是：“商人基于良好的经营而取得的营业信誉以及由此而带来的利益，它与营业所、商业名称和商标密切联系，但其本质仅表明商人与其顾客的关系。”[7] 　　综合以上观点，并结合会计学、经济学对商誉的界定，笔者尝试界定商誉的概念。所谓商誉是商品生产经营者在其生产