论查封优先权澳门民法典第812条启示.PDFVIP

o 《行政》第二十二卷，總第八十三期，2009 N .1，17—31 17 8 12 * 澳 門民法典 中 ，第8 12條規定了因查封而生之優先權 。此等優先權 人具有優先於任何在查封前未有物權擔保之債權人受償之權利 。而且 如被執行人之財產 已先被假扣押 ，則因查封而生之優先權 ，其效力即 提前在假扣押 日產生 。該項制度極具特色 ，而且 ，對 內地 的法制建設 而言 ，也頗有借鑒意見 。因為查封債權人給予特別保護 問題 ，不僅立 法上 尚未涉及 ，就學理討論看 ，有關研究成果也都比較少 。筆者不惴 簡陋 ，提 出 自己的看法 。 債 權 人 是 否 因查 封 獲 得 優 先權 ，學說 上一 向有兩種 對 立 的觀 點 ―― 優先主義與平均主義 ，而折衷於兩者之間的是群 團優先主義或稱 1優先 主義係基於債權人 努 力行使 集 團執行 主義 （集 團執行 主義 ） 。 2 我們知道 ，法院作 出查封的裁定 ，在保 其權利而應獎勵的法律思想 。 全查封 時 ，以債權人提 出申請 ，提供擔保並提供待查封物 的若干具體 情況為基本條件 。在執行查封 中 ，也往往以 申請執行人提供可供執行 的財產 （包括財產線索 ）為前提 。為 了尋找債務人可供保全或執行 的 財產 ，債權人無不從人 力 、財 力上 多有支 出 。有鑒於此 ，對此類最早 申請查封的債權人確有提供特別保護的合理性 。優先主義的基本 內容 正是對先 申請的債權人 ，承認其對執行標的物有查封優先權 。除澳 門 * 澳門科技大學博士 1. 關於集團執行主義 ，請參見 〔日〕我妻榮等編 ：《新法律學辭典》 ，董璠輿譯 ，中國 政法大學199 1年版 ，第453頁以及駱永家 ：《民事法研究》 （第二冊 ） ，國立臺灣大學 法學叢書編輯委員會編輯 ，第170至第17 1頁 ，1995年 。 2. 張登科 ：《強制執行法》 ，第23 1頁 。自版 ，1996年印刷 。 18 民法典外 ，因為眾所周知的原 因 ，葡萄牙民法典以及 曾經作為葡國仿 效對象的德 國也 同樣採納優先主義 。在德 國 ，經查封動產或債權後 ， § 債權人於標的物上取得質權 （Pfändung spfandrecht ， 804 ZPO ） ，優 3數債權人就 先於一般債權人而受清償 。即使債務人破產 ，也不例外 。 同一標的物 申請查封的 ，則依查封先後決定質權 的優先次序 。而查封 § 不動產 ，則可為強制抵押權登記 （強制抵押權Z w an g shyp oth ek ， 867 4 在假扣押 時則有假扣押 Z P O ） ，並依登記的先後決定優先權的次序 。 抵押權 （Arresthypothek § 932 ZPO ） 。 與大 陸法系的德 國不 同 ，英 國僅在強制執行程序上承認債權人按 查 封 執行 的 時 間先後 而 享 有優 先 受償 權 ，對查 封 的標 的物 並 不賦 予 5 物權 。 平均主義係基於債權人平等的原則以及債權人共 同分擔損失的法 6 平均主義否認查封產生優先受償的效力 ，並以參與分配為其 律思想 。 7 標誌 。平均主義為法國和我 國臺灣地區等所採用 。