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缺乏罚则内容的格式条款不适用定金有关规定 ——广州市某商贸发展有限公司与黄某某汽车买卖合同纠纷案 陈舒舒 张剑文 要点提示：提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。定金不同于订金的预付款性质，定金体现的是对债务履行的担保，当一方违约时，定金将具有惩罚的作用。若合同关于定金的约定改变了其惩罚性规定的本质特征，结合个案的具体情况，该约定可以不被认定为定金。 案例索引： 一审：广州市白云区人民法院（2015）穗云法民二初字第2245 号; 二审：广州市中级人民法院（2016）粤01 民终2343 号。一、案情 原告：黄某某。 被告：广州市某商贸发展有限公司（以下简称“某商贸公司”）。 法院经审理查明，2015年8月9日，黄某某（乙方）与某商贸公司（甲方）签订《车辆销售合同》，达成如下协议：一、合同车辆：车辆名称：长安牌轿车，车辆型号：CS75手动豪华国五，车身颜色白色，车架号和发动机号待定，车总价132000元……；二：付款方式：签订合同后，乙方向甲方交付定金（￥40000元），如乙方确认车辆后，则须在3 个工作交齐余款（￥92000元）；三、提车方式：甲方收齐乙方的全部车款后，乙方才能提车……五、违约条款：若甲方不能按合同条款提供车辆时，甲方有义务替乙方换车或免息免违约金退定金。合同签订后，甲方收取定金并为乙方所购置车辆买下车辆购置税、办理完验车回执后，若乙方在规定时间内不来付款提车，视为违约。甲方有权没收定金、并追讨未偿付货款以总金额每日2%计算违约处罚金及停车费用外，乙方还有义务协助办理该车日后的过户手续等，并承担全部费用，如果乙方不配合甲方办理汽车过户手续，甲方有权向人民法院起诉乙方，若乙方单方面取消合同或退车，甲方有权不退还定金……某商贸公司销售人员在合同上方加注：“泰国六天五夜游、砸金蛋、行车记录仪”，双方确认添加的是购车促销活动的奖励。黄某某出具某商贸公司于2015年8月9日开具的收据一张，内容为：“ 今收到客户黄某某购车订金￥40000”。 黄某某表示该款为订金，当时销售人员表示若不要车辆，订金可以退，故才同意支付该款，支付该款后双方才签订合同。某商贸公司则表示收据上的“订金”是笔误，是财务人员疏忽写错了，黄某某是签了合同后才交40000元定金。某商贸公司否认销售人员向黄某某承诺如不要车，款项可退，对此黄某某未能提供证据证实。诉讼期间某商贸公司表示黄某某可更换其他车辆，黄某某表示不同意。黄某某表示此后带家人乘坐该型号车辆，因家人发觉后排位座位太低，比其他越野车都低，不舒服，故要求某商贸公司退还4万元，某商贸公司拒绝退款，故提起诉讼。黄某某主张因该案纠纷产生律师费5000元并出具发票予以证实。 二、裁判 广州市天河区人民法院认为，黄某某经试车后与某商贸公司签订的《车辆销售合同》无违反法律法规的规定，合法有效，判决驳回黄某某的诉讼请求。宣判后，黄某某不服，向广州市中级人民法院提出上诉。 广州市中级人民法院认为，本案争议焦点为某商贸公司向黄某某收取的40000元款项的性质以及黄某某是否有权要求某商贸公司返还该40000元。 首先，涉案《车辆销售合同》并非双方协商一致后拟定的合同，而是某商贸公司提供的格式合同。《中华人民共和国合同法》第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”《车辆销售合同》虽然约定“乙方向甲方交付定金（￥40000元）”，但是合同总价款仅为132000元。《中华人民共和国担保法》第九十一条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”黄某某支付的40000元款项明显超过购车款的百分之二十，显然不符合上述法律规定。其次，根据《中华人民共和国担保法》第八十九条关于“给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金”之规定，定金不同于订金的预付款性质，定金体现的是对债务履行的担保，当一方违约时，定金将具有惩罚的作用，即交付定金的一方无权要求返还定金，而收取定金的一方须双倍返还，谓之定金罚则。反观《车辆销售合同》第五条“若甲方（某商贸公司）不能按合同条款提供车辆时，甲方有义务替乙方换车或免息免违约金退定金”之约定，如果某商贸公司出现违约仅需免息免违约金退定金，而无需双倍返还。由此约定可知，某商贸公司收取黄某某的40000元并不能体现定金的惩罚性质，不具有定金的本质属性。最后，某商贸公司向黄某某出具的加盖有财务专用章的收据载明：“今收到客户黄某某购车订金40000元”。此处亦明确40000元的性质为“订金”而非“定金”。某商贸公司辩称因销售人员的笔误将“定金”写成“订金”，但其未能举证证明该主张，不予采信