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浅析合同附随义务 　　中图分类号：D922.52　文献标识码：A 　　一、附随义务的概念和特征 　　合同义务包括主给付义务和附随义务。所谓主给付义务，是指合同关系所固有、必备，并且用以决定合同关系类型的义务，又称为合同关系的要素，如买卖合同中出卖人移转标的物所有权的义务和买受人支付价款的义务。所谓附随义务，是指法律没有明文规定，当事人之间亦无明确约定，但为了维护对方当事人的利益，并依社会的一般交易观念，当事人应负担的义务。 　　与主给付义务相比，附随义务有三个特点： 　　（一）住给付义务自始确定，并决定合同的类型。附随义务是随着合同关系的发展而不断形成，于个别情形要求一方当事人有所作为或不作为，它在任何合同关系中均可发生，不受特定合同类型的限制。 　　（二）主给付义务构成双务合同的对待给付,一方当事人在对方当事人未为对待给付之前，有权拒绝自己的给付，附随义务原则上不属于对待给付，不能发生同时履行抗辩权。 　　（三）不履行主给付义务，债权人有权解除合同。反之，不履行附随义务，债权人原则上不得解除合同，只可依债务不履行或不完全履行的规定，就其所受损害请求赔偿。 附随义务的根据是民法上的诚实信用原则。随着诚实信用原则的确定，合同关系已不仅局限于当事人订立的合同生效后所产生的权利义务关系，合同上的损害赔偿责任也不仅局限于合同债务得不到履行时的违约责任。实际上，由于诚实信用原则的确立，传统的合同义务已随之扩大，欲订立合同的当事人在开始谈判时就已应承担法律所要求的诚实信用义务，违反该义务而给对方当事人造成损失的，即使合同未正式成立或已订立的合同后来被撤销或宣告无效，也要进行损害赔偿。 　　附随义务的功能，主要有二：（一）辅助功能。附随义务促进实现主给付义务，使债权人的给付利益获得最大可能的满足。（二）、保护功能。附随义务维护对方当事人人身或者财产上的利益。 　　二、附随义务的范围 　　（一）注意义务。注意义务为一方当事人在履行债务时的一般要求，即当事人应尽到合理的注意。当事人的注意程度，因当事人的地位、职业、判断能力及债务性质而不同。一般来讲，当事人要尽到善良管理人或如同管理自己事务的注意，就过失而言，一般过失和重大过失即反映了法律对当事人注意程度的要求和当事人注意义务的违反程度。注意义务的违反，即构成当事人的过失，从而构成债的不履行的责任基础。 　　（二）告知义务。一方当事人负有对有关当事人利益的重大事项的告知义务。根据具体情形，告知义务包括以下内容：1、使用方法的告知义务。2、瑕疵的告知义务。3、忠实报告义务。4、危险告知义务。业务上的告知业务。6、迟到告知义务。7、债权让与和债务承担时，有关债权或债务的重要情况的告知义务。8、履行合同中影响合同履行情况的告知义务。9、给付不能的告知义务。一方当事人因不可抗力或意外事件而致给付不能时，应及时将给付不能的原因及有关事实告知对方当事人。 　　（三）照顾义务。一方当事人履行债务时，应当合理顾及对方当事人和标的物的状况，使对方当事人便利地接受履行。如在履行期限不明确的债务中，债务人虽可随时向债权人履行义务，但应给债权人必要的准备时间； 　　（四）忠实义务。它一般是指在雇佣合同中，雇员不得利用雇佣关系实施不利于雇主的行为。 　　（五）保密义务。合同关系中，某些特殊情形不宜公开，否则对一方当事人不利，此时他方当事人负有保守该项秘密的义务。 　　（六）不作为义务。一方当事人不得从事有损于对方当事人利益的行为。 　　三、违反附随义务的责任承担方式 　　我国《合同法》对于在合同履行过程中违反附随义务的责任承担方式没有明确规定,笔者认为应包括采取补救措施、解除合同和损害赔偿在内的主要方式。 　　(一)采取补救措施 　　采取补救措施是一个概括性的民事责任承担方式,具体内容包括很多。其适用可以参照我国《合同法》第111 条的规定,即受损害方根据标的的性质以及损失的大小,可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 　　采取补救措施一般可以适用于以下两种情况:第一,当合同当事人的固有利益可能因对方违反附随义务而受损时,应赋予权利人主张采取补救措施的权利。第二,当债务人已有违反附随义务的行为,且该行为处于持续或连续状态而造成重复急迫的危险时,其也应负有采取补救措施的义务。 　　需要说明的是,上述两种情形所涉的附随义务皆应具体,并有存在的可能性。这一点是债权人此时独立行使权利的前提。因为给付义务通常自始便已确定,因此可以对其诉请履行。但是由于保护债权人权益的方法有很多种,只有明确了应存在的附随义务的内容才能令权利的行使有据可循。对于某些只有在违反后才知道其存在的附随义务,则只能在事后寻求其他的救济措施。 　　(二)解除合同 　　我国《合同法》对于违反附随义务能否解除合同并没有明确