浅析合同风险防范.docVIP

浅析合同风险防范 　　【摘 要】 经济活动的纷繁复杂决定了合同内容的多样性和复杂性。为了防范企业在订立、履行合同中存在的诸多风险，必须从主体资格审查、资信审查、合同的签订、合同的履行、合同的解除等环节把握存在的风险点，增强防范意识，做到防患于未然。 　　【关键词】 合同；风险点；防范措施 　　 　　现今经济活动的纷繁复杂决定了合同内容的多样性和复杂性，如何订立、履行合同，对于合同当事人的风险防范有着极为重要的意义。作为企业法律工作者，在接受合同审阅、参与合同谈判等工作时，应充分考虑各种潜在风险的可能性。本文针对在合同订立、履行过程中合同的主体资格、资信、签订、履行、解除等风险点并结合相关法律做简要分析，希望对企业及法律工作者能够有所裨益。 　　一、主体资格审查 　　合同当事人的主体资质能否适合合同内容，是否符合法律的强制性规范，是审查合同是否有效的一个重要标准。主体资格不合格的合同是无效合同，因此，必须严格审核合同当事人主体资格。 　　1、法人主体资格的审查 　　主要看当事人的营业执照，因为企业法人资格的取得必须经过核准后才能领取企业法人营业执照，关键是要查询工商部门的网站，通过查询“企业登记信息公开”项目，就能得知企业状态、经营范围、实收资本、年检信息等情况，以此甄别主体资格是否适格。特别强调要亲自核实，不能依赖提供的资料。 　　2、法人分支机构的审查 　　主要看其是否有独立的营业执照，有独立营业执照的分支机构虽不具有法人资格，但也可以独立签订合同。甄别方法同样可通过工商部门的网站查询来确认主体资格的适格情况。 　　3、审查企业的经营范围 　　最高人民法院1993年印发的《全国经济审判工作座谈会纪要》第二条第三款规定，一般的超范围经营、违反经营方式等，而不违反专营、专卖及法律禁止性规定的，且合同标的物也不属于限制流通物品的，不据此确认合同无效。1999年10月1日起施行的《合同法》第五十二条第五款又将这一精神作为了法律规范。即当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。因此，只要不违反法律、行政法规的强制性规定，一般的超范围经营是可以签订合同的。因此，要审查合同业务是否符合经营范围，是否违反法律、行政法规的强制性规定将是重点。 　　二、资信审查 　　对企业资信能力的审查。在合同签订之前可以作为是否签订合同的标准，在纠纷发生后，也可据此确定对方承担民事责任的能力。 　　1、注册资金真实性审查 　　需要当事人提供公司成立时的验资报告，核实验资报告的真实性，审查的目的是确定当事人是否有虚假注册的情况。 　　2、会计资料的审查 　　审查重点是：第一，固定资产的价值和变现能力如何；第二，企业负债比例，是否存在资产抵押；第三，流动资金是否充足。以上应通过比较分析确认当事人承担民事责任的能力。 　　3、对经营历史的审查 　　对经营历史的审查包括：经营历史上赢利情况；履约情况，是否经常发生纠纷。据此可判断当事人的偿付和履约能力。 　　以上是在签订合同前需要对主体资格和资信状况方面进行审查的方法。在具体签订合同时，是否每笔合同都需要用上述方法去审查，应根据合同的性质和合同的金额等情况去衡量和决定。但是，以下几种合同需要重点调查当事人的资信：一是金额大或履行期比较长的合同，二是关键合同，如：关键技术合同，资产重组合同等。 　　三、合同的签订 　　1、合同文字要规范 　　在合同签订中文字必须清晰、完整、明确。如“订金”和“定金”的区别，到底是哪一个“订”“定”，区别很大。《担保法》第八十九条规定，给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。由此而知，订金性质是预付款，而定金是合同的担保方式，定金罚责对双方影响将很大，应该严格把握合同文字的规范。 　　 2、格式条款的审查 　　格式条款是当事人为重复使用而预先拟定并在订立合同时未与对方当事人协商的条款。《合同法》第三十九条规定，提供格式条款的一方应采取合理的方式提请对方当事人注意免除或限制其责任的条款。实践中，当事人往往使用花言巧语，什么“没问题的”、“都是这么签的”，等等。不但不让对方当事人仔细看，还要求在合同上写上“以上内容是经双方充分协商，并且对其内容充分理解，等等”。遇到这种情况时，决不能忽略格式条款的审查，要仔细审阅合同条款，一旦发现有不合理条款，应坚决提出修改。 　　3、合同签订人 　　按照《合同法》第五十条规定，法人和其他组织的法定代表人、负责人代表法人或其他组织签订的合同是有效的。只要是法定代表人、负责人签订的合同一般就可以认为是代表企业签订的。另外，《合同法》第五十条还规定，法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该