企业重组和破产业务团队理论研讨.PDFVIP

公司法业务中心 企业重组与破产业务团队 主办 2016 年6 月27 日｜第1 号 企业重组与破产业务团队理论研讨 【研讨要点】 企业如何做好破产前的准备工作？ 【研讨笔记】 企业进入破产清算程序，对企业有着重大的影响，不仅意味着股东的投资将化 为乌有，也影响着广大债权人、职工的利益，但企业依法进入破产程序，将很好的 优化社会资源，通过法律途径合法的化解社会矛盾，具有重要的社会意义，但如何 顺利的进入破产程序以及后续顺利的完成整个破产程序，企业破产前的准备工作非 常重要。企业拟申请进入破产清算程序，应当重点做好以下准备工作： 1、对企业的注册资本到位情况进行审查 2013 年全国人大常委会对《公司法》进行了修正，注册资本由法定资本制变成 认缴资本制，公司的股东可以自主的决定注册资金的数额以及缴纳期限。工商管理 部门不再要求公司进行验资（有特殊规定的除外），工商部门发放的营业执照也不 再注明实缴注册资本金额。部分企业出于宣传或业务开展的需要，股东认缴的注册 资本金额巨大，但章程约定的认缴时间比较长，有的甚至长达几十年、上百年。上 述约定虽然符合法律规定，但在企业拟进入破产程序，将对企业股东造成一定的影 响，甚至可能造成破产申请的无法受理。 德衡律师集团客户通讯 ▪ 企业重组与破产业务团队 第 1 号 第 1 / 7 页 德衡律师集团企业重组与破产业务团队立足于企业清算、重整、和解、破产等业务，拥有破产管理人资质，有 着十余年的破产清算实战经验，办理过的清算破产案件近百起，建立起规范化、流程化、专业化的团队业务操 作模式。 根据《企业破产法》第35 条，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未 完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受章程约 定出资期限的限制。根据该条规定，企业股东尽管约定的出资期限尚未成就，但在 进入破产程序时均视为出资期限成就，股东应履行全部认缴出资的出资义务。例如： 某公司认缴的注册资金为2500 万元，申请破产时实际到位的注册资金为1000 万元， 剩余 1500 万元出资，章程约定的缴纳时间为 10 年以后，申请破产时公司净资产为 -1000 万元，企业进入破产程序，管理人将追索该 1500 万元的出资。这种情况下， 企业是否进入破产程序需考虑股东的资产状况慎重进行。 另外企业在拟申请破产前，应审查是否同时存在股东未履行出资义务和股东同 时对拟破产企业享有到期债权的情况，如存在股东未履行出资义务和股东同时对拟 破产企业享有到期债权的，建议企业应在破产前至少一年时间办理债转股手续并进 行财务处理，否则在进入破产程序后，根据最高人民法院1995 年给湖北省高级人民 法院《关于破产债权能否与未到位的注册资金抵销的复函》（1995 年4 月10 日法函 （1995）32 号），股东未履行的出资义务与股东对破产企业享有的破产债权，可能 无法享受抵销的权利。而至少提前一年时间进行债转股也防止进入破产程序后管理 人依据《企业破产法》第31、32 条的规定提出撤销。 2、对关联交易进行审查 企业在拟进入破产前，应对企业的关联交易情况严格进行审查，关联交易的审 查应注重其合法性、公平性的审查，同时对一年和半年内的交易情况进行审查，看 一下是否属于《企业破产法》第31 条、32 条的情形，如属于上述情形，可能面临着 管理人撤销的风险。 对于拟破产企业的董事、监事和高级管理人员也应对其关联交易情况进行审查， 德衡律师集团客户通讯 ▪ 企业重组与破产业务团队 第 1 号 第 2 / 7 页 而且这类审查应当是没有期限的，应对上述管理人员与企业的全部交易进行审查， 确定是否存在上述人员存在利用职权从企业获得非正常收入和侵占企业财产的情 形，否则可能面临管理人按照《企业破产法》第36 条规定，行使追回权。 3、审查是否符合破产条件 按照《企业破产法》第 2 条，企业破产的条件为：企业不能清偿到期债务， 并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的。《破产法司法解释（一）》 第 1 条又对法院认定企业是否具备破产原因进行了明确，第 2 条对不能清偿到期债 务进行了明确。破产的条件有两个，只要具备其中之一即可，一为债务人不能清偿 到期债务且资产不足