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我国外资并购审批体制法律思考 　　[摘 要] 我国外资并购审批体制存在多头审批、审批机关间的审批权限不清等严重问题，很难适应外资并购发展现状的需求。我国应尽快通过立法确立合理的审批标准、明确划分审批权限，建立跨部门的联合审批机构进行审批。 　　[关键词] 外资并购 审批体制 审批权限 　　 　　本文系江苏省教育厅高校哲学社会科学基金项目《外资并购的法律规制》部分成果。项目号：08SJD8200013 　　 　　一、我国外资并购审批机构的设置 　　根据20世纪70年代末以来不断颁布并修订的《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》、《外资企业法》等法律法规的规定，负责审批外商投资的主管机构是商务部以及国务院及商务部授权委托的省、自治区、直辖市、计划单列市、经济特区人民政府主管部门或国务院有关部门。一般来讲，在立项审批之前往往还需要环保、城建、国土等部门的先期审批。另外，当外商投资某些特殊行业时，还要按照相关准入条例申请行业主管部门批准。虽然这种多方位、多层次的外资审批体制体现了一定的灵活性，符合我国简政放权的政策，但在具体实施中却引发了一系列的问题。比如，审批效率低下、越权审批、盲目引资造成重复建设等。 　　在此种大背景下，原对外贸易经济合作部、国家税务总局、国家工商行政管理总局、国家外汇管理局四部委于2003年3月7日联合颁布了《外国投资者并购境内企业暂行规定》，并在第6条规定，外资并购的审批机关为中华人民共和国对外贸易经济合作部或省级对外贸易经济主管部门。该规定首次明确了外资并购审批的专门机关为对外贸易经济合作部或省级对外贸易经济主管部门。从目前我国的相关立法来看，对外资并购行使审批和审查职权的机构主要有三个，分别是商务部、国家工商总局和发改委。 　　二、现行外资并购审批体制存在的问题 　　（一）多头审批体制，影响外资的利用 　　通过上文分析可以看出，我国现行对外资并购的审批从一定程度上延续了多头审批的体制。这种审批体制会影响到外资的利用，主要表现为延长审批时间，降低审批的效率。 　　（二）审批权限的划分不清，部门之间争夺审批权 　　早在2004年，《国务院关于投资体制改革的决定》就规定，“《外商投资产业指导目录》中总投资（包括增资）1亿美元及以上鼓励类、允许类项目由国家发展和改革委员会核准。《外商投资产业指导目录》中总投资（包括增资）5000万美元及以上限制类项目由国家发展和改革委员会核准。国家规定的限额以上、限制投资和涉及配额、许可证管理的外商投资企业的设立及其变更事项；大型外商投资项目的合同、章程及法律特别规定的重大变更（增资减资、转股、合并）事项，由商务部核准。上述项目之外的外商投资项目由地方政府按照有关法规办理核准。”根据该规定，对于外商投资的审批是有分工的，发改委负责外资项目的核准；商务部负责外资企业的设立、合同及章程等程序性问题。 　　（三）有关外资审批体制的立法层次较低 　　从目前看，我国外资并购审批法制尚处于起步阶段，立法体系不健全、立法层次较低。直接对外资并购审批主体做出规定的是两个部委规章，这从一定程度上造成了外资审批体制的矛盾和分歧。 　　另外，很多基本的审批制度不完善，尤其是审批标准的问题直接影响到了我国审批体制的健全。比如，外资并购对国家经济安全的影响应从哪些方面进行审查会直接关系到由哪些会机关参与审查。 　　三、完善外资并购审批体制立法的建议 　　（一）完善外资并购审批体制需要关注的问题 　　1．外资并购的特点 　　目前来看，外资并购在我国的发展主要有以下特点：（1）外资并购在我国还处于初级阶段。虽然近两年我国外资并购呈急剧发展的态势，但相对于传统的“绿地投资”，在FDI中其所占的比率仍然不高。另外，从规模上看，外资并购规模不大，与国内并购相比还有很大的差距。（2）外资并购有“绿地投资”所不可比拟的作用，直接着眼于企业间的合作，在不同国家的企业间完成资源的优化和重组，有利于我国国有股减持政策的推行。但是，外资并购是一把双刃剑，它在推动我国企业实现规模效益、增强企业竞争力的同时也存在着自发的、不可避免的垄断趋势，甚至会影响到国家的经济安全。（3）调整外资并购的立法日趋严格。 　　2．外资并购审批的目的 　　实行审批制度，总的来说，其目的是使国家能有计划、有选择的、有重点地利用外资，充分发挥外资的经济效益，并使其与国家的经济发展的总体目标保持一致，促进本国经济的健康发展。一般来讲，对外资并购审批的目的也不外乎两个：其一，发挥外资的积极作用；其二，防止、限制外资的消极影响。二者不可偏废，因此外资并购审批立法的意旨在于寻求一个平衡点，既能充分的发挥外资的作用同时又能消除外资并购的弊端。 　　3．对他国外资并购审批体制的借鉴 　　西方发达国家在制定有关