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私法立宪主义论 薛 军 　 内容提要：私法立宪主义的提出，是对传统的以公法为本位的立宪主义理论的发展和完 善。私法立宪主义批评传统的立宪主义理论将权力现象局限于公共领域的认识，强调在私 人领域同样会出现权力现象。基于立宪主义所主张的任何权力都必须受到约束的观念，必 须对私人领域中的权力进行控制，以保护私人的基本自由。民法理论在 世纪以来的发 ２０ 展，就是完善私人领域中的权力控制机制的过程。在全球化的时代中，在私人领域中建构 权力控制机制，必须突破民族国家的法律体制，建立相应的全球性的法律治理机制。 关键词：立宪主义 私法立宪主义 私人自治 权利 权力 　 　 　 　 一、导 言 　　 民法的发展自近代以来呈现出复杂的态势。以法律史学家梅因提出的著名命题 “从身份到契 〔 〕 １ 约”为核心， 欧洲大陆法系的民法理论建构了一个以民事主体抽象平等、私人自治、所有权绝 对、契约自由等理念为核心的理论框架。但自 世纪后半期以来，这一框架不断受到冲击：民事 ２０ 主体抽象平等的理念被突破，劳动者保护、消费者保护制度先后出现；私人自治原则被依据诚实信 用等原则重新阐释，具有了全新的内容；所有权不再绝对，它受到的限制不断增加；契约自由受到 合同正义观念的重大矫正。对于民法的传统理论框架在 世纪以来的发展，有学者概括为 “从近 ２０ 〔 〕 ２ 代民法到现代民法”的转型； 有学者概括为一场与梅因命题相反的 “从契约到身份”的运 〔 〕 〔 〕 ３ ４ 动； 也有学者概括为 “从契约到人权”的运动。 这些概括虽然揭示了民法在 世纪的发展 ２０ 过程中展现出来的某些方面的特征，但它们要么限于现象描述，没有给出一个理论性的解释，要么 只注意到问题的某个方面，并且其理论归纳无法与民法的整体构架相洽。为此仍然有必要反思，民 法在 世纪以来的发展和演变，究竟具有什么样的内涵，应该进行何种解读？ ２０ 但对历史的反思和解读并非问题的全部。自 世纪末期以来，民法的发展再一次呈现出前所 ２０ 未有的局面，其突出的表现就是，经济全球化的趋势对民法正在产生巨大的冲击，民法所处理的法  北京大学法学院副教授。 本文是国家社科基金项目０７ＣＦＸ０３８成果之一。 〔 〕 ［英］梅因：《古代法》，沈景一译，商务印书馆 年版，第 页。 １ １９５９ ９７ 〔 〕 参见梁慧星：《从近代民法到现代民法 世纪民法回顾》，载梁慧星主编：《民商法论丛》第 卷，法律出版社 ２ ２０ ７ １９９７ 年版，第 ２２８页以下。 〔 〕 参见傅静坤：《二十世纪契约法》，法律出版社 年版，第 页。 ３