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（二）用人单位规章制度的法律性质 代表性观点： 契约规范说 法规范说 根据二分说 集体合意说 评价 “契约规范说”更多代表劳动者利益， 而“法规范说”则更多代表资本的利益，考虑企业经营的需要。 集体合意说，是传统规范说向法规范的妥协。其将达成合意对象限定在体现集体意思的工会或职工代表大会等组织范围内。 现行法的选择 《劳动合同法》第四条的规定： 用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 ????用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 ????在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。 ????用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。 劳动合同法第四条的解读 其实质更倾向于法规范说。 该条文语义解释为规章制度应当由用人单位与工会或职工代表共同决定。但两者有分歧时，谁是最后的决定者？反映立法者在规章制度生效前是否需要经过劳动者同意这一问题上的彷徨。 总结：纵观立法的全过程，应该说劳动合同法的规定总体上更倾向于劳动规章由用人单位单方制定，而不考虑劳动者同意与否。只要经过了民主参与程序与公示程序，即对劳动者产生约束力。 现行司法解释的理解与适用 1、如何理解规章制度作为审判依据。 首先、制作主体必须适格。 用人单位的最高层级单位。车间、科室、部门可以参与规章制度的制定过程。 其次、规章制度的内容不得违反法律、行政法规及政策规定。 再次、规章制度应经过民主程序制定。 民主程序的理解 1、全民所有制、城镇集体企业：厂长（经理）提出规章制度，交由职工代表大会审查通过。 2、公司制企业：应由经理制定。制定重要的规章制度，应当听取工会的意见，并通过职工代表大会或其他形式听取职工的意见或建议。 3、合伙企业、个人独资企业等其它企业形式：一律根据劳动合同法规定的民主程序处理。 从优先保护劳动者、优先适用劳动合同法的原则 2、如何理解劳动合同优先于规章制度 用人单位制定的内部规章制度与集体合同、劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予以支持。 这主要是考虑规章制度多由用人单位单方制定，劳动者很难参与决定的现实。遵从当事人意思自治优先的原则。 注意：1、必须是劳动者提出为前提，法院不得主动适用。 2、规章制度必须是符合最高院【2001】14号第十九条规定要求的可以作为审判依据的规章制度。 江苏省高级人民法院的有关规定 江苏省高级人民法院 江苏省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件的指导意见（2009年12月） 第十八条 用人单位在《劳动合同法》实施前制定的规章制度，虽未经过《劳动合同法》第四条规定的民主程序，但其内容不违反法律、行政法规及政策规定，且不存在明显不合理的情形，并已向劳动者公示或者告知的，可以作为处理劳动争议的依据。 用人单位在《劳动合同法》实施后制定、修改规章制度，经法定民主程序与工会或职工代表协商，但未达成一致意见，若该规章制度的内容不违反法律、行政法规的规定、不存在明显不合理的情形，且已向劳动者公示或者告知的，可以作为处理劳动争议的依据。 母子公司规章制度的关联 有独立法人资格的子公司执行母公司的规章制度，如子公司履行了《劳动合同法》第四条规定的民主程序，或母公司履行了《劳动合同法》第四条规定的民主程序且在子公司内向劳动者公示或告知的，母公司的规章制度可以作为处理子公司劳动争议的依据。 第十九条 用人单位以劳动者严重违反规章制度为由解除劳动合同的，人民法院、仲裁机构应当审查用人单位规章制度的制定程序是否合法、劳动者的违纪行为在规章制度中是否有明确规定、规章制度对劳动者严重违纪行为的规定是否公平合理等，以判断劳动者是否属于严重违反用人单位规章制度、用人单位解除劳动合同的行为是否合法有效。 规章制度法律适用案例研究如何认定劳动者严重违反用人单位规章制度 【案情】2008年7月26日，公汽公司与喜某签订为期一年的《劳动合同》。约定喜某所在专线车队的营运时间为每天早上6点至晚上9点。在此期间，由两名乘务员实行轮班制在同一辆公共汽车上售票。喜某每月的工资由基本工资600元和提成奖两部分构成，提成奖按其所售车票票面总额的3%计算。 2008年7月28日，公汽公司与喜某签订《公汽乘务员承诺书》。该承诺书第三条规定：“乘务员收款不给票，少给票或给废旧票及其他公司车票，均属贪污票款