论西方无被害人犯罪制度及其对我国借鉴意义.docVIP

论西方无被害人犯罪制度及其对我国借鉴意义 　　 一、无被害人犯罪的概念 　　 　　对无被害人犯罪的概念，学界存在不同的观点，主要有以下几种观点： 　　1.美国学者舒尔认为无被害人犯罪是成年人之间为了获得不为社会承认并被法律所禁止买卖的物品或货物，据其自由意志而积极交换的行为。他强调无被害人犯罪是一种纯自愿的行为。 　　2.日本学者大谷实主张无被害人犯罪是不对法益产生侵害或者危险的犯罪。他着重的是无被害人犯罪的无法益侵害这一特征。 　　3.我国学者彭磊从伦理保护的角度认为无被害人犯罪是为保护宗教或道德而与个人生活利益无关的犯罪。 　　4.我国学者李贵方在被害人的立场提出无被害人犯罪是没有直接被害人或者被害人不明显的犯罪。 　　 上述几种观点从不同角度给无被害人犯罪下了定义，但都存在缺陷。第一种观点没有揭露出无被害人犯罪的本质，即不存在法??侵害。第二种和第三种观点都没有说明犯罪人犯罪时的主观心态。第四种观点只是在字面上做了扩展解释。综合以上各种观点，笔者认为折中说的观点更完善：无被害人犯罪是指违反宗教或者道德，没有对刑法所保护的特定的法益产生侵害或者威胁，出于人的本性而实施的行为。它主要包括没有被害人和被害人是自己的两种情况。 　　 　　二、 无被害人犯罪的特点 　　 　　（一）无被害人犯罪发生的频率高 　　它普遍普遍存在于世界各地与各社会阶层中。以卖淫嫖娼为例，据《1996年广东省各市查处卖淫嫖娼人员情况统计表》统计，1996年广东省共查处卖淫嫖娼案件21122起，人员49490名，其中中山市查处案件682宗，抓获卖淫妇女814人，嫖娼人员708人。 　　(二)无被害人犯罪的犯罪系数很高 　　这主要由于无被害人犯罪通常是当事人双方自愿的行为,在秘密的情况下发生，因此不存在被害人的控告,司法机关很难掌握这些案件的线索.而人们也往往将这些行为视为个人私事,极少有人揭发。美国每年都进行上百万件的堕胎手术，构成犯罪的堕胎其检举率非常低，绝对在实行了堕胎的1‰以下。 　　（三）执法成本高昂 　　由于无被害人犯罪的普遍性、高发性及不易察觉性使得司法机关难以获得指控证据，而采取窃听、跟踪、入室搜查等手段，会耗费大量的人力物力，不利于有限的司法资源的有效配置。这也是学者主张将无被害人犯罪非犯罪化的主要原因之一。 　　（四）无明显的法益侵害 　　这是无被害人犯罪的本质特征。无被害人犯罪不存在直接的被害人，这类犯罪中，不论旁观者从客观角度怎样认为是被害，如认为娼妓是社会环境或拉皮条客的被害人，但行为双方并不把自己看成是非法交易的直接受害人。无被害人犯罪对他人并没有直接的损害，大部分是一些社会越轨行为，违背了道德层面的规范。所以就会导致一种矛盾的局面,被告既是行为人又是唯一的被害人。 　　 　　三、 对我国无被害人犯罪的现状的思考 　　 　　（一）我国无被害人犯罪的现状 　　我国刑法对无被害人犯罪采取谨慎态度，现行刑法规定的无被害人犯罪主要有：赌博罪、聚众淫乱罪、容留他人吸毒罪、容留介绍卖淫罪。对于安乐死，我国刑法处罚受托人的帮助自杀行为并认定为故意杀人，只是在处罚时会从轻。我国刑法不处罚决斗、堕胎、通奸、同性恋、卖淫、药物滥用、公然 　　酗酒、自杀、流浪、高利贷等行为。在西方主张非犯罪化的呼声日益高涨的情况下，我国刑法理论界对无被害人犯罪的处理存在犯罪化、非犯罪化、有限度的非犯罪化三种主张。 　　持犯罪化观点的人认为无被害人犯罪的存在客观上促进了集体犯罪和其他犯罪的发展。无被害人犯罪产生的巨额黑色经济效益为一些犯罪组织提供了资金来源，会诱发其他犯罪。因此不应实行非犯罪化。 　　持非犯罪化的观点的人认为美国的“重重轻轻，以重为主”的刑事政策值得学习，在集中力量打击重大犯罪时，应放宽对轻微犯罪的监控和处理，这有利于司法资源的合理配置。且对无被害人犯罪实行非犯罪化符合国际潮流，体现谦抑原则和个体价值。 　　持有限度非犯罪化的人认为应该对无被害人犯罪做分类研究和区别对待，对一些危害轻微的行为非犯罪化，而对于安乐死和吸毒等行为则规定为犯罪。 　　（二）对无被害人犯罪的合理处理 　　上述三种关于无被害人犯罪的处理方法都存在合理的一面。但是也存在各自的缺陷。犯罪化的观点认为对无被害人犯罪实行非犯罪化会诱发其他犯罪，当我们稍加深究就会发现每种犯罪都存在诱发其他犯罪的可能，而且对犯罪行为不视其轻重一律犯罪化会导致重刑主义的泛滥。非犯罪化的观点认为对无被害人犯罪实行非犯罪化符合国际潮流，但是正如我国学者陈兴良在《刑法的价值构造》一书中提到的那样，在非犯罪化的国际潮流的基础上，中国是否实行非犯罪化？陈兴良教授认为非犯罪化以过度犯罪化为前提，中国之所以不宜非犯罪化，首先是因为中国不存在过度犯罪化。持有限度非犯