关于外资并购中资产式并购的一些看法.docxVIP

PAGE \* MERGEFORMAT 3 第1章 引言 自从进入20世纪90年代以来，随着世界经济的飞速发展，在世界各地纷纷开始呈现跨国公司生产经营国际化、全球化等等特征，正是由于资本的天性，一次又一次的并购浪潮接踵而来。在经历了五次并购浪潮之后，外资并购地域已经开始从发达国家逐渐向发展中国家转移。作为世界上最引人瞩目、最不能低估的发展中国家，我国必将成为外资并购的主战场。 在1995年9月前，我国的外资并购立法基本上处于一片空白的阶段。然而，在1991年至1993年期间，香港中策投资有限公司在短短一年半的时间内成功收购了国有企业300余家，并在海外上市，获得巨大利润。该公司的巨大盈利无非是利用了我国政府当时在有关外资并购方面法律法规的缺失。正是以此为契机，我国政府开始出台有关外资并购方面的法律法规，对过度泛滥的外资并购进行一定的限制。在此基础上，我国的外资并购立法逐步开展起来，并在之前的各种规定上进行探索，不断地趋向完善。但由于这些法律法规的主要目的是为了遏制当时已经泛滥的对国有企业的并购，难免带有一定的应急性， 同时也缺乏相应的理论支持。 关于外资并购的方式可以从各个角度进行分类，我国相关的法律法规只是规定了股权式收购和资产式收购。在这二者之间，我国学者对于股权式收购还有一定的探讨和研究，而对资产式收购却几乎是一无所知，在笔者进行材料搜集的过程中对此感受尤其深刻。在国外并购活动较为频繁的地区，资产收购由于其适用范围更加广泛、可操作性更强的特点当之无愧地成为最重要的外资并购方式之一。国内对其研究探讨的不足也直接导致了关于资产收购立法的缺失。有感于此，笔者借此良机，意欲对外资并购中的资产收购进行较为详尽的描述，并就资产收购中的一些难题与大家一同探讨。 第2章 并购 2.1 概述 在我国目前的法律体系中，并购不是具有明确内涵和外延的法律术语，在实践中对并购的使用也只是局限于相对模糊的通俗称谓或者是理论上的概括。笔者认为，为了使读者能够由浅入深地了解外资并购中的资产收购，在此通过对并购的概念追根溯源借以对其准确定位是十分有必要的。 目前，国内的并购概念是源于英文”Merger and Acquisition”（通常缩写为“MA”），但是由于我国属于大陆法系，因此在我国的法律体系中难以找到一个法律术语能和“MA”准确匹配。这就导致了使用者大多数都会根据个人喜好来对并购进行定义和使用。下面，笔者将对类似的法律术语一一进行解释： Merger 对于merger，1999年版《大不列颠百科全书》对其作出了如下规定：指两家或更多的独立的企业、公司合并组成一家企业，通常由一家占优势的公司吸收一家或更多的公司。其方法包括：1、用现金或证券购买其他公司的资产；2、购买其他公司的股份或股票；3、对其他公司股东发行新股票以换取其所持有的股权，从而取得其他公司的资产和负债。（尧秋根，2008）根据这一解释，“merger”所包含的意思应当是指在两个公司合并过程中，一个公司被另外一个公司所吸收，存续公司承担被兼并公司的所有权利义务。从这一方面来说，”merger”应当与我国法律规定中的吸收合并比较类似。也正是因为这个原因，在我国”merger”通常被翻译为”合并“、”兼并“，但是”merger”是比合并更为灵活的法律概念，其具体操作方法和形式比合并更加灵活多样。 2.1.2 Acquisition G.M.霍奇逊认为：收购是指一家企业用现金或者有价证券购买另一家企业的股票或者资产，以获得对该企业的全部资产或者某项资产的所有权，或对该企业的控制权。（G.M.霍奇逊，2003）此种收购主要包含有两种形式：资产收购和股权收购。前者指的是一家企业通过收购另一家企业的资产以达到控制该企业的行为。股权收购是指一家企业通过收购另一家企业的股权以达到控制该企业的行为。在我国，法学界通常将”Acquisition”翻译为“收购”。 2.1.3 Consolidation 在这里，Consolidation 也具有合并的意思，第七版《布莱克法律大辞典》将Consolidation定义为：“将两个或者更多的公司联合起来，以设立一个新的公司。”（李文华，2006）合并包括两种法定形式：吸收合并和新设合并。吸收合并是指两个或者两个以上的企业合并后，其中一个企业存续，其余的企业归于消灭。而新设合并是指两个或者两个以上的企业合并后，参与合并的所有企业全部消灭，而成立一个新的企业。合并主要具有如下特点：首先，合并后消灭的企业的产权人或股东自然成为存续或者新设企业的产权人或股东；其次，因为合并而消灭的企业的资产和债权债务由合并后存续或者新设的企业继承；再次，合并不需要经过清算程序。 除此之外，还有takeover,tenderoffer,amalgamation等一系列的法律