国家所有权遁入私法路径和实质.PDFVIP

·马克思主义法学专论 · 　　 国家所有权遁入私法：路径与实质 张　 力  内容提要：在公共财产法律关系被主要纳入民法调整范围，国家所有权参照私人所 有权制度模式创立的条件下，私法技术对公共财产利用法律保障机制中必要公法规 制部分的越位与挤占，便利了国家所有权行使过程中部分主体利用物权制度形式， 掩盖其逃避宪法实施义务的行为。在社会主义初级阶段长期实施的经济赶超发展模 式，对公共财产法的民法调整模式和国家所有权制度的过度依赖，以及对 “全民所 有”这一宪法规范要求的价值扭曲与效力消解，阻塞了 “公有制—全民所有—国家 所有权”的宪法实施路径。 关键词：公共财产　全民所有　国家所有权　遁入私法 引　言 　　公共财产利用的法律保障，是任何文明社会中都极为重要的法制任务之一，而这在社 会主义国家意义尤其重大。我国宪法总纲部分规定了作为国家经济制度基础的生产资料社 会主义公有制 （全民所有制与集体所有制）（第６条），“国有经济，即社会主义全民所有制 经济”在国民经济中的主导地位 （第７条），作为经济社会发展基本条件的自然资源 “属于 国家所有，即全民所有” （第９条）及城市土地 “属于国家所有” （第 １０条），公共财产 （国有财产和集体财产）神圣不可侵犯 （第 １２条）。负责落实这些宪法规范要求、形成具体 制度的部门法体系极为庞杂，据考证，“国家所有”或 “国家所有权”出现在２９部法律和 大量的行政法规中。〔１〕 　　在各部门法中，民法承担了最主要的实施宪法的任务。这一判断是基于：社会主义民 西南政法大学民商法学院教授。 〔１〕 参见谢海定：《国家所有的法律表达及其解释》，《中国法学》２０１６年第２期，第９１页。 ·３· 法学研究 ２０１６年第４期 〔２〕 法首创了生产资料全民所有制的特有法律表现方式———国家所有权， 并尊其为 “整个社 〔３〕 会主义民法所要研究的最基本的理论问题”； 在民事立法上形成了涵盖范围最为广泛的 “国家所有权”制度体系。尚在物权法起草阶段，便有专家在关键性草案建议稿的 “国家所 有权”章中，以大量条文将过去民法通则、土地法、自然资源法、国有资产法、企业法等 法律法规中涉及国家所有权、国有资产管理的条款全面整合，新增对公用财产、国家财政 收入的国家所有权，以及所有权不明财产推定为国家所有的规定，扩充 “国有企业的财产 〔４〕 权”规定。 王利明就此解释说：专门与集中规定并不意味着特殊保护，而在于体现巨额 的国家财产存量的现实国情；若物权立法回避之，“就等于将立法权拱手相让给行政立法， 这不仅会有可能使国家和集体财产权制度具有更为强烈的行政色彩，而且也错过了以民法 〔５〕 规范我国最重要物权的机会”。 此后颁布的物权法正是上述草案的简化版。通过国家所 有权制度，扩张公共财产法中的民法调整范围，将公共财产利用的法律保障机制尽可能纳 入民事立法与物权技术范畴，去公法化正是物权法实施以来我国公共财产部门法体系的重 要特征。 〔６〕 　　公共财产的 “任何实际利用都是公共事务”。 近年来，法学界针对国家所有权行使 〔７〕 过程中存在的攫取公产、与民争利等权利滥用现象， 多从公法的角度展开反思：或发展 出 “宪法所有权—民法所有权”的 “双阶构造说”，或要求国家所有权负担宪法上义务，或 力求摆脱私权认识路径，将国家所有权在公法上重新定位，如认为自然资源国家所有权的 〔８〕 性质实为 “宪法性公