代位权制度功能演变.docVIP

PAGE PAGE 1 代位权制度功能演变 　　一、债权人代位权制度的原型及其演变 　　(一) 债权人代位权制度的原型 　　债权人代位权，系债权人为保全其债权，以自己名义行使属于债务人权利之权利。近代民法中它最早出现在法国民法中(法国民法典第1166条)，而后法国法系都确立了这一制度(意大利民法第1234条、西班牙民法第1111条、荷兰民法第1376条)，而继承罗马法的另一法系德国法系的国家德国、瑞士并未制定此制度，先后学习法国、德国的日本仍从法国移植了此制度，在其影响下韩国及台湾地区民法都仿效制定了这一制度(韩国民法第404、405条，台湾民法第242、243条)，我国合同法及司法解释基本确立了这一制度。然而，债权人代位权制度从产生之日起就在不断改变，对于它的目的、功能及实务操作甚至存在的必要性有诸多争论，实有必要对这些问题作检讨分析。 　　债权人代位权制度首先在法国民法中确立，但其源自何处却无定论。据日本学者考证，此制度主要源于罗马法与日耳曼法。前者表现在破产中，破产者的财产被概括性拍卖，财产受让人也概括性承受其权利，法国习惯法上对此有反映。而古日耳曼法规定无担保债权人有对债务人总财产的担保权，因此当其利害有受损之危险时可行使债务人契约上的权利。法民法继受于此创设债权人代位权制度，于其民法第1166条规定，如有必要，债权人得行使其债务人的一切权利及诉权。 　　债权人代位