我国遗赠扶养协议制度之完善木-中国民商法律网.PDF

敏终岛馐磅2014年第6期·专论 我国遗赠扶养协议制度之完善木 陈本寒 (武汉大学法学院，湖北武汉430072) 摘要：遗赠扶养协议作为一种双方法律行为，不同于普通债权合同，应当规定于《继承法》中。对 于遗赠扶养协议的成立、生效、变更、解除等问题，《继承法》没有特别规定的，应适用《民法通则》关 于法律行为之规定，而不能适用《合同法》的规定。修订后的《继承法》应扩大遗赠扶养协议中扶养人 的范围。增加对协议内容约定不明时的补充性规定，细化协议解除事由及解除方式的规定，完善遗 赠扶养协议的效力规范，以增强遗赠扶养协议制度的可操作性。 关键词：遗赠扶养协议：法律适用：解除事由：效力规范 中图分类号：DF524 文献标识码：A 文章编号：1005—9512(2014)06一0078—09 遗赠扶养协议作为我国继承法中一项重要制度，在过去几十年的实施过程中，对于赡养孤寡老 人、弥补国家社会保障之不足，发挥过重要作用。随着社会经济的发展和我国人口模式逐渐老龄化， 赡养老人的压力越来越大，需要遗赠扶养协议制度发挥更为重要的作用。然而，现行我国《继承法》 第5条和第3l条关于遗赠扶养协议的规定存在诸多缺陷，①导致这一制度在市场经济环境下的继续 实施遭遇很大的阻碍。因而，如何完善这一制度，使之真正成为一项贯彻国家“老有所养”政策的法 律制度，就成为我国立法机关和民法学者所必须面对的一个重要课题。笔者不揣陋见，想就这一问 题谈一点个人看法和建议，供立法机关参考。 一、遗赠扶养协议约定不明的应适用《民法通则》关于法律行为之规定 在遗赠抚养关系中，双方当筝人的权利义务应依遗赠扶养协议的约定来确定，此乃意思自治原 则之当然体现，自无异议。但如果协议约定的内容过于简单，甚至对一些重要内容如协议的成立和 作者简介：陈本寒，武汉大学法学院教授，博士研究生导师。法学博士。 木本文的写作得到了武汉大学法学院民商法专业研究生王磊先生的资料帮助，谨致谢意。 ①我国《继承法》第5条规定：“继承开始后，按照法定继承办理：有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理：有遗赠扶养协议的，按照协 议办理。”该法第31条规定：“公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权 利。公民可以与集体所有制组织签订遗赠扶养协议。按照协议，集体所有制组织承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。” 78 万方数据 我国遗赠扶养协议制度之完善 生效条件、协议的变更和解除等根本没有约定，对此情形，应当如何处理，我国现行法律并无明文规 定。有学者认为，遗赠扶养协议是一种双方法律行为，而双方法律行为就是合同，因此遗赠扶养协议 应受《合同法》的调整；②笔者认为，这一观点值得商榷，理由如下。 第一，从遗赠扶养协议的性质看，遗赠扶养协议是关于遗产处分的合意，而非在当事人之间设定 负担的合意，协议生效后，即发生被扶养人遗产所有权移转的法律效果。@而我国《合同法》规定的 “合同”则是设定负担的合意，合同生效时，只是在当事人之间产生债权债务关系，并不当然发生合 同标的物所有权变动的法律效果。 第二，从遗赠扶养协议的内容看，遗赠扶养协议是身份行为与财产行为的结合，而非单纯的财产 行为。在遗赠扶养协议中，既包含了遗赠人死后依约定将遗产无偿转让给扶养人的内容，也包含了 扶养人生前对遗赠人尽赡养义务的内容，而赡养行为本身属于身份行为的范畴，它既包括为遗赠人 提供物质上的帮助，也包括对遗赠人的生活料理、精神抚慰等多项非财产性质的行为。而我国《合同 法》只调整财产性质的合同，因此，如果遗赠扶养协议纳入合同法的调整范围，在法理上是说不通 的。正是由于遗赠扶养协议具有身份行为的属性，《德国民法典》第2274条明文规定，此类协议只能 由遗赠人亲自订立，而不得由他人代理。④ 第三，从遗赠扶养协议的生效时间看，遗赠扶养协议属死因行为。⑤而《合同法》上规定的合同均 为生前行为。所谓死因行为，是指行为人生前成立，但以其死亡为生效要件的法律行为；反之，行为 人生前实施、生前生效的则为生前行为。区分生前行为与死因行为的意义，不仅仅在于确定行为的 生效时间，更为重要的是确定行为人何时开始享有权利和履行义务。就遗赠扶养协议而言，虽然它 是遗赠