体育竞技中赌博活动的认定标准及处罚问题研究.pdf

道可特解读 | 体育竞技中赌博活动的认定标准及处罚问题研究 摘要 ：赌博在世界上是古老而又日益弥新的事物 ，其历史痕迹几乎贯穿人类 文明的始终。随着体育事业发展,竞技体育赌博随之而来。但是 ，赌博违背了包 括我国在内的一些国家主流文化传统和价值观念 ，因而在这些地区长期被法律所 禁止。北京市道可特律师事务所公司业务团队通过对相关法律及实践案例对体育 赛事中赌博活动的认定标准及处罚问题进行探究。 一、关于赌博罪名问题的概述 体育赌博是以体育比赛的结果论输赢 ，从而决定财物得失的特殊赌博行为 ， 其社会危害性明显重于一般赌博( 比如赌球、假球和黑哨被称为危害体育的三大 毒瘤) ，而且发展呈现出跨境全球化 ，集团渗透化、高科技智能化、灵活多样化 和广泛巨额化等特点。我国 《刑法》没有专门针对体育赌博的罪名 ，而是穿插在 分则第六章妨害社会管理秩序罪的第一节扰乱公共秩序罪中。此外 ，我国也没有 将赌博行为完全犯罪化 ，而是将复杂多样的赌博行为加以分解,将其中一部分情 节轻微、危害不大的赌博行为作为行政处罚处理,由 《治安处罚法》加以调整 ； 只有那些情节严重、社会危害性大的赌博行为才构成犯罪,由刑法加以调整。 二、国内外关于体育赌博的立法情况说明 在美国,赌博活动被视为是个人的生活方式,属于个人的行为自由的内容,他 人没有干涉的权利。因此,立法上没有禁止个人的赌博,更不认为个人赌博是非法 行为或者犯罪。对于赌博活动,只要在法律的范围之内进行,法律不会干涉,反而还 会保护。对于体育赌博也是如此。因此,美国关于赌博犯罪的刑事立法集中在非 法开设赌场以及黑社会控制赌场、非法便利赌博以及运送他人出境赌博等方面的 犯罪化上。 1 英国在上世纪 60年代初就已经将赌博合法化 ，且是一个实体赌博和网络赌 博都合法的国家。英国于 2004 年颁布的新 《赌博法案》进一步放宽了对赌博的 限制 ，如对小赌场设置的限制进一步降低 ，放宽了一些赌博规则 ，并允许大型赌 场通宵营业等 ，另外还允许国外赌博集团在其境内开设地区性赌场。 法国 1975年修订的刑法中规定了违反赌博场、彩票场和当铺规则罪 ，将其 归于侵害财产的犯罪之中 ，但 1992年修订刑法时 ，该条被取消掉了 ，赌博在法 国不再作为犯罪处理。 德国刑法以前只处罚开设赌场罪、常习赌博、职业赌博与公开发行彩票的行 为 ，现在也处罚公然参与赌博的行为。 “参加公开的赌博”才构成单纯的赌博罪; 只禁止未经官署批准的开设赌场行为 ，若得到批准则不构成开设赌场罪; 对于违 法程度轻 ，不足以侵害社会经济风俗的赌博行为 ，一般不作为犯罪处理。 在中国,赌博犯罪在是一种独立的犯罪情形,在刑法典中明确规定禁止个人开 设赌场、聚众赌博以及以赌博为业的行为。1979年颁布的第一部刑法专门规定 了赌博罪 ( 168条) “以营利为目的, 聚众赌博或者以赌博为业的, 处三年以下 的有期徒刑,拘役或者管制, 可以并处罚金”。而 1997年新刑法在保留了赌博罪 的同时做了修订,即第三百零三条 “以营利为目的, 聚众赌博, 开设赌场或者以赌 博为业的, 三年以下有期徒刑, 拘役或者管制。”很明显与旧刑法相比,赌博罪主 要有两处变化, 一是将社会危害性更为严重的开设赌场行为从赌博聚众中剥夺 出来, 单独构成赌博罪的一种表现; 二是针对赌博罪是以营利为目的的犯罪, 加 大了经济刑罚罚金的处罚力度, 由选科刑改为必科刑。 此后 ，2006年实施的 《刑法修正案 （六 ）》又将开设赌场的行为单独分离 出来 ，增设了开设赌场罪 ，赌博罪只包括聚众赌博或者以赌博为业这两种行为方 2 式 ，法定刑不变 ，但加大了对开设赌场罪的处罚力度 ，规定了两个法定刑幅度 ， 一个是原赌博罪的法定刑法幅度 ，另一个是情节加重的法定刑幅度 ，并处罚金。 其目的是为了从根源上对开设赌场、吸引他人去赌博的行为加大处罚力度。 三、赌博活动的认定标准及处罚措施 是否 “以营利为目的”是区别赌博罪与非罪关键。根据刑法第三百零三条的 规定 ，构成赌博罪的前提 ，不但必须具备直接故意的一般主观要件 ，而且必须具 备 “以营利为目的”的特别主观要件。 这里的 “以营利为目的” ，指行为人实施聚众赌博、开设赌场、以赌博为业 的行为 ，是为了获取数额较大的金钱或者其他财物。行为人获取财物的方式 ，主