Chapter01并购与重组：原理和方式.pdfVIP

并购与重组：原理和方式 §1.1 并购的一般原理 o 公司交易和公司变动，包括并购、接管和重组，是“最复杂的 商业交易之一” o ( Allen Kraakman Business Organization , Op. Cit., P423. ) o 涉及到公司、合同、财产、会计、税收、经济规制、反垄断、 劳动法等几乎所有的与经济有关的法律制度，即便在公司法的 框架内，也整合了公司治理、融资两个主题。 oo 公司法的律师在并购中扮演着重要角色，需要针对不同目的， 考 涉及到的要素；设计和起草合同；明确涉及到的法律责任， 以及沟通组织间的分歧，包括游说、劝说等。除了这些常规的 公司法上的问题，还需要考 并拥有相关的知识，包括：劳动 关系、雇员利益、诉讼、环境和安全、税收、知识产权、不动 产等等。很难想象，并购、接管和重组当中没有律师等专业人 员的存在。这一领域是公司法的“皇冠明珠”。 §1.1 并购的一般原理 o 20世纪以来，公司兼并 （merger ，或翻译为归并， 和合并相对）、收购 （acquisition）（两者常常统 称为并购，MA）、合并 （consolidation）（有 时候会和merger一起使用，称为合并）、接管 （（ttakakeeovoverer））和重组和重组 （（rreoeorrggaanniizzaatitionon））成为成为资资本本 市场乃至于经济体系中常见和主导的现象，公司作 为客体的特点不断突出出来。 o 直接对公司的资产、部门、 公司、整体进行交易 的方式成为企业和公司快速扩展的必经之路。 o 公司被看成是一类独立的具有价值的客体，或者说 是一种 “财产”或者 “财产的组合”。 §1.1 并购的一般原理 o 斯蒂格勒 o 那种传统的企业观念，即通过技术和扩大再生产来 扩大规模的方式，是完全不符合现代社会的，“企 业业成成长长的的拟拟人人化化理理论论，，基基本上本上不不适适用于用于我们我们的的现现代代 巨型公司。没有什么美国大公司不是借助于兼并来 获得大的增长的，可能只有很少的公司是靠其他方 式比如内部扩张等长大的。” n See George J. Stigler, Monopoly and Oligopoly by Merger, American Economic Review, Vol. 40, 1950, pp. 23—34, at P23. §1.1 并购的一般原理 o 公司作为资本市场中的交易客体，无论对其的买卖 （包括拍卖、竞标 等各种方式），还是租赁、交换、特许等方式，显然，与普通的合同 法范围内的传统货物或财产的买卖交易有所不同。 o 这种交易涉及到的利害关系人较多，在公司中涉及到股东—管理者的 关系，公司外涉及到员工或雇员、债权人、其他公司 （比如 公司） 的类似主体等等。 oo 即便是即便是任任何何一个一个 独独的的角色角色群群体体，，也会也会存存在在着着不同不同 o 股东中可能存在着控股股东、小股东、资本市场中的投资者、类别股股东 等不同的情形，持股多少、参与管理的程度深浅、对公司信息了解的程度、 个人的偏好等等因素都会导致问题的复杂。 o 债权人有债券持有人、银行、企业、保证金的持有人等，而且债权的期限、 大小、性质、风险隔离程度等有着诸多的组合和变化； o 员工可能会由于职位、与公司签订的合同内容、受到任命的权限和任期、 市场中的机会成本、为公司服务的期限和忠诚度、对公司信息或资源的掌 握能力的程度、以及个人偏好的不同而千差万别。 o 主体的复杂性，也就意味着与主体相对应的意志和利益的复杂性，这促使 法律需要有诸多的规则来保证这种多元主体的意志和利益。 §1.1 并购的一般原理 o 其次，作为客体的公司交易对价数额常常非常之大，这也就产 生了多种的融资方式，比如夹层融资、垃