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网络传播中“孤儿作品”的保护 摘要：在网络上传播的许多作品的版权人是难以确定的“孤儿作品”。这类作品不仅让善意使用人无法进行合理的利用，还造成了文学资源的闲置和资源的浪费。本文通过对国外关于“孤儿作品”版权制度的理论与实践的比较分析，探讨了孤儿作品版权制度构建的基本理念、应有原则和重要问题。 关键词：网络传播 孤儿作品 版权保护  2008年5月12日一声巨响震毁了一片沃土，在地震之后，全国人民用各种各样的方式来安慰和吊念在地震中逝去的同胞，有的用照片来记录各种在救援行动中的感动瞬间；有的用诗歌或小说等文学形式来表达自己的感想。但是，值得惋惜的是，大部分的作品都是“无名氏”或因为其他各种原因而无法找到版权人。这些享有版权但很难、甚至不能找到其版权主体的作品被称为“孤儿作品” 袁泽清.论孤儿作品利用与保护[J].西南民族大学学报(人文社科版),2008(2).。“孤儿作品”的版权权利人在目前的立法下是难以确定的，这类作品不仅让善意使用人无法进行合理的利用，对文学资源造成闲置，造成资源的浪费。但相对地，如果对“孤儿作品”放任的任意取用，不仅是对这类作品版权权利人的一种权利的无视，也是对著作权法的一种漠视。就我国的立法体系来说，虽然尚没有明确的条款和措施来规范。但为了与国际接轨和保证这类版权人的权益，对如何让“孤儿作品”脱离尴尬的位置是很有必要的。 袁泽清.论孤儿作品利用与保护[J].西南民族大学学报(人文社科版),2008(2). 一、国外“孤儿作品”版权制度的理论与实践 不同于国内对孤儿作品的“冷处理”，在国外，这类作品已经引起了广大学者的关注并有不同的做法和研究。大部分的研究者认为应该从能充分利用孤儿作品的角度出发寻找一个平衡点。第一种观点是，研究者认为“孤儿作品”应该无偿使用，使这类作品成为公共财产 袁泽清.论孤儿作品利用与保护[J].西南民族大学学报(人文社科版),2008(2).。如澳大利亚数字联盟主张，只要使用人付出了合理的努力仍找不到版权人，在以适当的方式公告适用作品的事实后，就可免费使用版权作品。虽然这种观点是简化了对该类资源的使用，但却是建立在规避了版权人权益的基础上。与之相对的第二种观点，是提出要有偿的帮助和维护权利人的权益，如美国著名学者劳伦斯·来赛格教授的建议。 See Orphaned Works Forum[EB/OL]. .au/alcc/. 对于这种观点，有些学者会认为虽然在表面上是关注到了版权人的权益，但并没有做到周全。从根本上还是偏向了使用者。第三类的观点则更强调平衡权利人和使用人之间利益，应当给予两者同等的待遇。这也是大部分学者研究的目标。根据不同的观点，各国从自己国家的国情出发，制定了不同的应对方案。如加拿大、韩国、印度、英国、日本、法国等在针对这类的作品制定了相关具体的规定，由政府部门或公共组织签发使用许可。这样的做法虽然是保证了版权的权益，但同时也加重了政府机关的工作强度，消耗了社会其他的公共资源。不能使这类作品有效率的、及时的被利用。另一类虽然没有在立法上明确的有规定，但是在处理这类问题的处理上都有一定的依据可寻。如美国在2006年德克萨斯州的史密斯先生于国会众议员提出了《孤儿作品法案》并将其提交给众议院司法委员会讨论，2008年美国又改进了《孤儿作品法案》。在该法案中，改进并融会了《伯尔尼公约》中的关于版权的相关原则、划清了孤儿作品的范围、明确了美国议案采用限制救济制度。 参见美国《2006年孤儿作品法案》议案及《2008年孤儿作品法案》议案。 美国2008的《孤儿作品法案》是有一定适行性的，它囊括了围绕孤儿作品的关键问题和议点。 袁泽清.论孤儿作品利用与保护[J].西南民族大学学报(人文社科版),2008(2). See Orphaned Works Forum[EB/OL]. .au/alcc/. 参见美国《2006年孤儿作品法案》议案及《2008年孤儿作品法案》议案。 二、孤儿作品版权制度的基本理念和应有原则 虽然在如何建立全面的孤儿作品的立法上各国有不同的观点和措施，但其基本的大方向是要建立在保护版权人权益的基础上，所以在一些基本原则上，大多数的发达国家存在一定的共识。基本原则中最重要的是“合理勤勉寻找”原则和“合理补偿”原则 周艳敏,宋慧献.版权制度下的“ 周艳敏,宋慧献.版权制度下的“孤儿作品”问题[J].出版发行研究,2009(6). 第一个基本原则是合理勤勉寻找原则（a reasonably diligent search）。所谓的合理，是指不违背道德和行业的规定的形式，即是合理合法的运用，遵循行业的规定的手段，包括登报公告，通过各类权利人组织的寻找等。这很大程度上证明了使用者使用作品的目的是否是善意的。勤勉，即指要尽自己最大的可能。合理勤勉寻找原则