刑法中作为义务来源演变地法哲学背景分析.docVIP

PAGE PAGE 1 刑法中作为义务来源演变的法哲学背景分析 　　【摘要】刑法中不纯正不作为犯的作为义务由形式来源说向实质来源说转变的背景主要表现在三个方面：刑法的自觉或者说刑法的独立观，是作为义务实质化的直接动因;实质的违法概念和整体的考察方法，是作为义务实质化的深层理论背景;纳粹时期的全体刑法、政治刑法则为作为义务实质化探讨提供了客观环境的助力。 　　【关键词】不纯正不作为犯;形式义务;实质义务 　　【中图分类号】D914.04 　　【文献标识码】A 　　【文献编号】1672-2140(2004)05-0105-05 　　在刑法学说史上，对不纯正不作为犯作为义务来源的认识与判断，主要经历了形式义务说和实质义务说两大阶段。刑法启蒙思想家费尔巴哈基于形式法治国的思想提出，作为义务的有无只能根据法律和契约进行判断。之后，斯帕金伯格(Spangenberg)和亨克(Henke)等人进而将作为义务的范围扩大到婚姻、家庭的生活关系领域;学者斯都伯尔(Stuebel)则从生活的感觉和明白的法感情中得出了先行行为这一种义务来源形式。在这几位学者所提出的作为义务来源中，尤以费氏的法律、契约以及斯都伯尔提出的先行行为，影响甚巨。在学界进行探讨作为义务的实质化理由之前，法律的规定、契约约定和基于先行行为而产生的作为义务一直被认为是作为义务的三大形式来源，直到20世纪50年代，这三种义务来源