中国公司境外上市法律监管初析.docVIP

中国公司境外上市法律监管初析 　　摘 要：随着经济全球化的发展，中国的发展日益与国际接轨，国家之间的投资往来活动也日渐频繁，越来越多的公司选择到境外上市融资，有效的促进了我国经济的发展。法律的监管是关系到公司境外上市发展的重要问题。本文主要从境外上市的基本概念和基本方式入手，进而联系我国的现状，并对当前公司境外上市的过程中存在的问题进行了分析，并提出相关的完善建议。 　　关键词：中国公司；境外上市；法律监管 　　随着越来越多的中国公司到境外上市，虽然总体上来说取得了良好的效果，但也有不少的问题和挑战。在我国的相关企业寻求上市时，无论采取何种上市模式，都会受到来自两个国家或地区多重法律监管。如何让企业合理掌握利用法律监管措施达到上市目的，又让国家在良好的法律监管制度下使经济的发展和经济的安全相互平衡？这需要我们更进一步完善国家的法律的相关措施，弥补立法中存在的漏洞、解决法律监管中的薄弱环节，以更好的促进我国经济的发展。 　　一、中国公司境外上市的法律监管的现状 　　（一）监管的主体 　　对于境外上市公司的监管，首先是中国证券监督管理委员会，其监管主要是在两个方面，一是对境外上市公司的批准，另一个是对上市公司的后续的监督和管理；其次是国家的外汇管理局对境外上市的监管主要体现在对间接境外上市过程中；最后是国资委、国家税务总局、商务部等机构，对其中涉及到国有资产的问题、资产的转移以及上市后的股息和红利的支付问题、对国内的公司进行返程投资的过程中涉及跨国的投资收购政策等问题等等予以监管。 　　（二）监管制度 　　随着我国资本市场的发展以及与国际经济市场交往的日渐频繁，我国对于公司境外上市制度的也再不断发展和完善之中。从总体来说，我国的证券市场形成了以《证券法》、《外资企业法》和《公司法》为核心，辅之以其他证券监督管理规章制度与自律制度的法律制度体系。 　　对于境外直接上市，一般遵循的是《公司法》、《证券法》还有我国证监会制定于2013年1月1日起正式施行的《关于股份有限公司境外发行股票和上市申报文件及审核程序的监管指引》。该《指引》也表明着中国证监会1999年7月14日发布的《关于企业申请境外上市有关问题的通知》废止。这也就意味着我国对境外上市的条件有所宽松，同时该指引表明证监会将进一步放宽境内企业境外发行股票和上市的条件，简化审核程序，提高监管效率。对于拟上市公司来说，只要其达到了上市地所需要的上市条件，那么就可以向证监会发出境外发行股票和上市申请。 　　对于境外间接上市，有这样一些影响深远的规定：国务院于1997年6月发布的《国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》，该项通知主要是针对我国一部分公司未经我国证券主管机关同意，擅自在境外注册公司或收购境外上市公司，并将境内资产转移至境外上市的行为。2014年7月14日，国家外汇管理局在其官方网站发布了《关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发[2014]37号）（“37号文”）。根据37号文，提出“发挥市场资源配置作用，走出去，利用国际国内两种资源两个市场，便利投融资，服务实体经济”。可以看出我国开放了更宽泛的向外投资渠道。 　　可以说，我国关于境外上市的监管之路是“波澜起伏”的，也是“峰回路转”的。从目前的形势来看，国有企业境外上市正在稳步发展，民营企业及中小的公司也在积极寻求境外上市，队伍越来越壮大。我们可以看到，中国对于境外上市的限制也在逐渐放松，有意的在逐步引导中国的企业走出去，充分利用国内国外两个市场及两种资源，更好的为国家经济发展服务。 　　二、中国公司境外上市的法律监管的问题及建议 　　（一）中国公司境外上市的法律监管的问题 　　由于我国的境外上市发展时间较短，在中国公司境外上市监管的过程中难免会出现种种问题和漏洞。 　　1.监管法律规范体系的混乱 　　由于我国的境外上市发展的时间较短，且加上境外上市涉及方面广、程序又比较复杂，在境外上市发展过程中，往往是有多个监管主体对某些项目制定各自的监管法律制度，这样一来，如此之多的法律规定难免会出现管辖或内容的重合，这不仅不利于国家对境外上市施行有效的监管，更会导致法律资源的浪费和低效率，这就有待于法律规范体系的系统化和体系化。 　　2.立法层级较低且存在不合时宜规定 　　我国在证券立法方面一直落后于一直严重滞后于证券市场的发展，我们可以看到国外发达地区的，如欧、美、日等证券市场发达的国家和地区都在本国证券法律中对如何进行国际证券监管合作做了相应的规定。我国对证券跨国发行与交易行为进行监管的法律依据主要是一些行政法规和部门规章，有很多的规章制度往往都是为了应对一些突发事件而设置，不具备法律的稳定性；而这些行政法规和部门规章的层级较低，权威性与效