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关于犯罪集团首要分子若干疑难问题剖析 　　摘要：首要分子作为犯罪集团的成员依存于犯罪集团中，对整个犯罪集团具有支配力，起着组织或领导作用。犯罪集团中的首要分子固然是组织犯，但在一般共同犯罪中起组织、领导作用的犯罪分子，亦为组织犯。犯罪集团中的首要分子一定是主犯，聚众犯罪中的首要分子并非一定不属于主犯。认定首要分子，必须考察其是否对整个犯罪集团具有支配力。首要分子必须对集团犯罪故意内的全部罪行负担刑事责任。对实行过限的认定，需要全面综合考察首要分子事先拟定的犯罪计划、实行犯所实施的犯罪行为与集团犯罪的关系以及犯罪集团的组建目的等因素。 　　关键词：犯罪集团；主犯；首要分子；组织犯；实行过限 　　中图分类号：D924.11 　　文献标识码：A 　　文章编号：1001-8204(2009)01-0045-04 　　 　　首要分子作为犯罪集团的核心与灵魂，在犯罪集团中起着组织或者领导作用。从一定意义上说，首要分子影响和决定犯罪集团的“犯罪规划”，并最终影响着犯罪集团对社会所造成的危害程度，故向来是刑法重点打击的对象。然而，从理论和实践上看，对犯罪集团首要分子有关问题之认识还不尽一致，这势必会影响对犯罪集团首要分子的认定和惩治，有鉴于此，本文拟就与犯罪集团首要分子有关的若干疑难问题略述浅见，以求教于学界同仁。 　　 　　一、犯罪集团首要分子的特征 　　 　　首要分子作为犯罪集团的核心成员，历来是各国各地区刑法打击的重点。根据我国刑法的规定，犯罪集团的首要分子具有两个明显的特征：其一，首要分子作为集团的成员依存于犯罪集团中，这是该种主犯成立的先决条件。第二，从其在犯罪集团中的作用看，首要分子对整个犯罪集团具有支配力，即起着组织或者领导的作用。所谓“组织”，是指为首纠集他人组建犯罪集团。根据刑法第97条规定，在犯罪集团中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子是首要分子。可见，首要分子对犯罪集团的领导，实际上包括“策划”和“指挥”两个方面的内容。“策划”主要表现为为犯罪集团实施犯罪活动出谋划策，主持制定犯罪集团的活动计划，组织实施犯罪计划等；“指挥”主要表现为在幕后操纵犯罪集团的犯罪活动，以及根据犯罪集团的犯罪计划在现场指使、调配犯罪集团成员直接实施具体的犯罪活动。 　　从司法实践看，犯罪集团的首要分子实施的行为往往不是其中的一种，也有可能存在着分工，即有的首要分子负责犯罪集团的组建工作，有的为犯罪集团拟定犯罪活动计划，有的指挥犯罪活动的实施。但只要实施了其中的一种行为，一般即可认定这种主犯。同时，由于组织、策划和指挥行为既可以一人实施，也可以由多人实行，因此，这种主犯既可是一人，也可以是多人。 　　 　　二、犯罪集团首要分子与组织犯的关系 　　 　　组织犯与犯罪集团的首要分子是否属于同一个概念的不同称谓?对此，我国刑法学界存在着不同的认识。第一种观点认为，组织犯是指组织、领导犯罪集团或者在犯罪集团中起策划、指挥作用的犯罪分子。组织犯的组织行为，是针对犯罪集团而言的，在一般共同犯罪中，则不发生组织犯的问题。可见，这种观点认为组织犯是犯罪集团的首要分子，反之亦然。第二种观点认为，集团犯罪中的首要分子，也就是组织犯，是指在集团犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。诚然，犯罪集团的首要分子确实是组织犯，然而，组织犯是否就是犯罪集团的首要分子，这种观点没有明确的结论。第三种观点认为，组织犯不仅存在于犯罪集团中，同时还存在于一般共同犯罪之中。言外之意，犯罪集团的首要分子固然是组织犯，但组织犯的外延不限于此，还包括在一般共同犯罪中起组织、指挥作用的犯罪分子。 　　笔者认为，在我国刑法中，没有明确规定组织犯的概念。我们常说的组织犯其实是“舶来品”，源于前苏联、俄罗斯及东欧国家的刑法。因此，要理解组织犯的内涵和外延，必须从上述国家刑法的规定入手。 　　组织犯这一概念最先是由前苏联刑法学者提出的，然而率先在刑法中规定组织犯的，则是阿尔巴尼亚。1952年生效的《阿尔巴尼亚刑法典》将共同犯罪人依照分工分为四类，即组织犯、实行犯、帮助犯及教唆犯。根据该法典第13条第3款规定，组织犯罪团体、领导犯罪团体、制定犯罪计划或者指挥实施犯罪的，是组织犯。此后，1960年《苏俄刑法典》也采用了这种分类。根据该法典第17条第4款规定，组织实施犯罪或者领导实施犯罪的是组织犯。苏联解体后，俄罗斯联邦刑法典修改了相沿30多年的组织犯的概念，认为，组织犯罪的实施或领导犯罪实行的人，以及成立有组织的团伙或犯罪团体(犯罪组织)或领导这些团伙或团体的人，是组织犯。比较以上的规定，虽然表述各异，但实质是相同的，即组织犯不仅包括组织、领导犯罪集团的人，而且如果行为人在一般的共同犯罪中起组织、领导、指挥或策划作用的，也不失为组织犯。 　　笔者认为，上述规定反映了组