2018年第11期-公司的设立.ppt.ppt

（三）公司章程的主要法律特征 1.法定性。章程的制定、内容、效力、修改权限和程序及登记都具有法定性。 2.公开性。公司章程须经登记，且股东有权查阅公司章程，公司在公开发行股票或债券时需将其披露出来。 3.自治性。公司不同则章程也有所不同。章程的自治性是以不违反法律和法规为前提的。 案例：大港与爱使“章程之争”。1998年，天津大港的三家关联公司联合收购上海爱使股份公司的股份达总股本的10%，爱使为反收购，修改原公司章程，如规定新董事等人选的提名权由董事会向股东会提出等。这些新规定，使得大港即使高比例持有股份也难以实质控制和管理爱使。 案例讨论： 【案情】 立达公司是于1996年注册成立的股份公司。该公司的章程中规定:经营活动中若一次性交易额达到30万元时,须报经董事会讨论通过方可实施。1994年,立达公司经理王某在一次展览会上与惠安公司签订了一份购销显像管合同.合同规定:由惠安公司供给立达公司显像管1000只,每只单价400元人民币,总价款40万人民币.立达公司经理王某在签订该项合同时,未将公司章程中关于经营代表权限规定告知对方.王某在订立合同后返回公司,口头向董事长报告了跟惠安公司签订显像管合同一事.董事会尚未对购销合同进行讨论。事后显像管大幅度下跌,每只显像管价格仅为300元,比王某与惠安公司签订的合同单价每只还要低100元。于是,董事会认为经理王某擅自签订该购销合同,价款高达40万元,不符合公司章程规定,规定认为该合同无效,将不予履约.惠安公司遂向人民法院起诉。 【问题】 公司章程是否对第三人有效? 二、公司章程的制定 （一）有限责任公司章程的制定 根据《公司法》第23条规定，设立有限责任公司，应当具备的条件之一就是股东共同制定章程。 （二）股份有限公司章程的制定 1.发起设立的股份有限公司。发起人制定的章程应反映所有发起人的共同意志。 2.募集设立的股份有限公司。既需发起人制订，又需创立大会决议通过。这样才能反映公司设立阶段的所有投资者的意志。 三、公司章程的记载事项 （一）绝对必要记载事项 绝对必要记载事项是指公司法规定的公司章程必须记载的事项，公司法有关公司章程绝对必要记载事项的规定属于强制性规范。 （二）相对必要记载事项 相对必要记载事项（公司法例举）是指公司法中规定的公司章程可以记载也可以不记载的事项。 （三）任意记载事项 任意记载事项（公司法未列举）是指公司法规定的绝对必要记载事项及相对必要记载事项之外，在不违反法律、行政法规强制性规定和社会公共利益的前提下，经章程制定者同意自愿记载于公司章程的事项。 案例分析： 三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。经协商，他们共同制定了公司章程。其中，章程中有如下条款： （1）公司由甲、乙、丙三方组建； （2）公司以生产经营某一科技项目为主，但非高新技术企业，注册资本为30万元人民币； （3）甲方以专利权和专有技术折价出资，占注册资本的30%；乙方以现金和机器设备折价出资，占注册资本的40%；丙方以土地使用权与房屋折价出资，占注册资本的30%； （4）公司获得利润时，除依法提取各项基金外，甲、乙、丙分别按40%、30%、30%的比例进利润分配； （5）公司设立董事会，董事长负责董事会工作； （6）公司经理由董事会聘任，作为法定代表人，负责日常经营管理工作； （7）公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资。等等。 根据上述材料，请回答：上述章程中的条款，哪些符合规定？哪些不符合规定？为什么？ 四、公司章程的变更 （一）修改公司章程的权限专属于公司的权力机构 《公司法》第28条规定，股份有限公司章程的修改，属于股东会的职权范围；第100条规定，股份有限公司章程的修改，属于股东大会的职权范围。 （二）修改公司章程须以特别决议为之 《公司法》第44条规定，有限责任公司修改章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过；第104条规定，股份有限公司修改章程必须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。 案例讨论： 【案情】 赵、钱、孙、李原是大学同学,他们分别出资30万25万25万25万,于1999年成立了同心有限公司,由赵出任公司的法定代表人。其后四人各司其职,共同管理公司的业务.但在长期的经营活动中,钱、孙、李渐渐对赵产生不满,三人常常在公司制定经营决议时联合排挤赵.赵非常气愤,在2000年3月转让出资给钱孙李,并辞去法定代表人的职务,离开同心公司.之后钱孙李三人修改了公司章程,取消了”法定代表人是赵” 的规定,但三人对公司法定