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我国私募基金立法剖析 　　摘要：随着我国证券投资基金法的修改提入议程，关于私募基金的立法问题再一次成为焦点。尽管私募基金在我国出现得比较晚，但发展却是迅速的。可是这样一个在证券市场发挥重要作用的私募基金，我国法律却至今还没有给它一个合法地位。这也使得众多私募基金只能在地下运行，引发了相当多的非法操作，既不利于投资者的利益，也给证券市场带来安全隐患。因此，我们需要进一步研究我国私募基金在发展中存在的问题以及在对其进行立法完善，从而规范我国私募基金，促进我国证券市场健康有序地发展。 　　关键词：私募基金；法律地位；监管 　　私募基金在我国证?皇谐≌加幸幌?之地，但是我国法律并没有对其进行规范，而私募基金的规模已经发展到必须加以规范的程度，因此我们有必要将私募基金所涉及的问题进行分析、探讨，以便能够完善我国基金业的相关法律规范，促进我国基金业健康发展。 　　一、我国私募基金的发展及存在的“困境” 　　私募基金应当说是在社会经济发展到一定阶段必然出现的金融工具，它凭借着自身独特的优势成为一种理想的高收益的投资工具，私募基金在我国主要历经了以下阶段：萌芽阶段（1993年―1995年）、形成阶段（1996年―1998年）、发展阶段（1999年―2000年）、规范阶段（2001年至今）。我国的私募基金的发展历经艰难，正逐步走向规范，但是就目前的状态来说私募基金在我国证券业的发展仍是处于一个混乱的灰色状态，还没有脱离“地下基金”的称号，还只是在规范化的道路上。 　　（一）私募基金立法严重滞后 　　我国没有一部统一规范私募基金的法律，现有的规范私募基金的法律、行政规章是由各部门自行规定，而且相关规定的数量也是十分少的，目前仅有《信托法》、《公司法》、《证券法》、《证券投资基金法》、《合伙企业法》，在某一小的方面涉及到了私募基金相关问题。相比私募基金的发展速度，私募基金的立法完善度可以说是相当滞后的。 　　（二）私募基金无合法地位 　　私募基金立法的滞后使我国证券业目前还未能出台一部法律对私募基金进行规范，导致私募基金的地位在我国一直不明确，其合法地位缺失主要表现在对管理人和资金来源没有相应规范，无合法地位的私募基金给我国证券业发展带来诸多问题：1私募基金管理人无法律规定使得投资者与管理人的关系无法受到法律的保护，投资者要承担很大的风险。而管理人不尽职、诈骗投资者的事件时有发生，给投资者造成巨大损害，给证券业的稳定带来危害。2私募基金资金的来源无明确规定也使得其资金来源除了合法委托还有陷入非法集资的领域的危险，进而引发信任危机，影响整个金融体系的安全。[1]由此可见，私募基金无合法地位的危害性是非常大的。 　　（三）私募基金监管体系不成熟 　　由于私募基金在我国长期以来不被承认的地位，私募基金的运作一直游离于法律规范之外，对私募基金的监管难以操作，其监管体系更是不成熟。首先，法律没有明确一个对私募基金进行监管的主体，没有一个统一的监管主体也就无法行使监管职责，难以实现市场监管目标、难以达到人们期待的监管效果，[2]其次，缺乏对私募基金信息披露的要求。使得一些不合格的投资者进入了高风险的私募基金领域。而且，缺少必要的监管使大量私募基金游离于法律规范之外，在“灰色地带”自由运作，由此滋生的法律风险、信誉风险与市场风险交织。[3]这些风险将会成为我国证券市场乃至整个社会经济中的一大潜在的紊乱因素。 　　二、私募基金立法的界定及其价值 　　私募基金在我国出现比较晚，但是发展又是迅速的，对于私募基金这一新生快速发展的事物，要对私募基金进行立法首先要明确我国私募基金的规范范围。目前，在我国学界关于私募的定位，有的侧重于募集方式的不同，即是否为不公开发行；有的侧重于发行对象，即是否向不特定对象发行。可以说，以上观点都有合理的一面但是不管是侧重募集方式还是发行对象都过于片面，没有完全揭示出私募的本质。 　　2003年的《证券投资基金法（草案）》曾规定私募基金是“向特定对象募集的基金”即“应当按照本章规定向特定投资者募集并投资于未上市企业”。这一定义实际上是限定了将私募基金规定为单一的私募股权投资基金，这显然缩小了私募基金的规范范围，对此，我们应该对私募基金进行法律上的界定以给予私募基金更加完善的保护。 　　考虑到发行对象的范围、人数、发行方式等因素，我们在立法时可以考虑把私募基金定义为向特定投资者以不公开发行方式募集成立的基金，把发行对象和发行方式是认定是否为私募的主要因素，囊括整个私募的内涵，对私募基金进行全方位的保护。 　　对私募基金进行立法界定有利于把私募基金提升至合法定位，从而对整个证券市场带来利益，其价值主要体现在三方面： 　　（一）有利于保护投资者的利益 　　尽早对私募基金进行规范，一方面可以将不合格的“地下私募