合同法跟侵权法的关系--以日本消费者保护立法为中心(筱冢昭次).docVIP

PAGE PAGE 1 合同法与侵权法的关系 ——以日本消费者保护立法为中心 筱塚昭次 上传时间:2003-2-19 [日]筱塚昭次 （日本早稻田大学名誉教授）著 丁相顺（中国人民大学法学院讲师，法学博士） 译 周永胜（上海对外贸易学院法学院教师，法学博士）校 （本文是作者在2000年10月在首都经贸大学法律系所做讲演的基础上整理成文的。） “合同”与“侵权行为”的关系问题直到今日也是民法体系中的一个重要课题。其理由主要是基于以下两点：第一，合同是经过“合理的”意识达成的有“计划”、有“目的”的合意，与此相反，侵权行为是没有计划的、偶然发生的事件。当然，在侵权行为中，象有意制造的交通事故那样，有的也是有计划有预谋的事件，但这不是“合理的”事件；第二，虽然二者存在上面的差异，但是在法律上二者最终的结局都是金钱“损害赔偿”。有人认为没有必要将二者加以严格区分。那么, 这一看法是正确的吗？这里将对这一问题进行分析。 日本大学法学教育习惯上把民法的起源分罗马法和日尔曼法, 并且将这两种对立的法原理进行比较和讲解；而且强调罗马法是商人的法，日尔曼法是农民的法。也有的学者称罗马法为城市的法，日尔曼法是农村的法。当然，罗马是指意大利，日尔曼是指德国。我曾经在德国的大学做过访问学者，也在意大利做过访问学者，讲授日本民法，并单身一人分别在两国居住了数个月,我认为将两国的民法体系加以对照比较具有深远的意义。 日本民法的合同形态与消费者保护立法 　 日本民法总则中规定了合同的成立、效力、解除等内容。而分则规定了赠与、买卖、交换、消费借贷、使用借贷、租赁、雇佣、承包、委任、寄托、合伙、终身定期金、和解等合同形式。 近代合同思想确立了私法自治的基本原理，同时确定了私法自治的界限。这主要包括：（1）对“意思”的合理性和纯粹性的追求，并以此作为合同解释的标准和依据；（2）过失责任主义。所谓过失责任主义正如耶林所讲的那样，“无过失则无责任”；（3）合同自由的原则，就是在选择合同对象、合同内容（合同条件、违约金等）、缔约方式等内容上的自由，要排除行政管制。 但是，日本在坚持近代合同法的基本原理的基础上，出现了限制合同自由的立法倾向，出现了现代合同法的原理，这主要表现在以下几方面。 现代合同原理的出现、发展 现代合同法的原理主要是通过以下立法体现出来。 (1)限制利息法。这部法律制定于1877年，是日本1868年开始向近代国家转化后10年左右制定的法律，1954年对该法作了修改。这是一部禁止高利贷的立法，该法规定了10%棗20%的利率限制，但是，由于出现了被称为“天取”的“先取得利息”的违法行为，该法实际上是一部有漏洞的法律。虽然1983年又对该法作了修改，但这部法律仍然是不完善的。 （2）借款业管理法。这一法律制定于1983年。这是一部禁止对贫民无担保高利融资的立法。这一法律减少了暴力讨债的情况的发生。该法规定，如果年利率超过29.2%的话，将被处以3年以下徒刑、并科处300万日元以下的罚金。 （3）出资管理法。该法制定于1954年，这一法律禁止以欺诈的方式引诱不特定多数人出资，对违反者处以3年以下徒刑、或者科处300万日元以下的罚金。 2、消费者保护立法的进展 对于消费者的保护，日本主要有以下几部法律： （1）消费者保护基本法。该法制定于1968年，这是一部原则法、理念法，但同时也对个别的、具体的立法起到了促进作用。 （2）分期付款销售法。该法制定于1961年，这是一部调整分期付款的消费者和销售业者之间利害关系的法律。 （3）访问销售法。该法制定于1976年，是一部管理销售人员营销行为的立法，该法对解除合同的条件有所放松。 （4）禁止无限制连锁销售法。该法制定于1978年，也就是禁止老鼠会的销售方式。 （5）国民生活中心法。该法制定于1970年，该法规定“国民生活中心”是对消费者进行保护的行政机关，这是一个比较好的制度。 （6）产品责任法。该法制定于1994年，这是一部对有缺陷的产品实行准无过失责任的立法，可以说这部法律是一部良法。 （7）消费者合同法。该法制定于2000 年，这是一部确认不公平合同无效制度的法律。 3、《借地借家法》的制定和修改 在日本东京、大阪、名古屋等大城市中，有50%的人是借家人（借租公营、私营房屋），25%是借地人（建筑物为本人所有，而土地则为借租），25%的人为自己拥有土地和建筑物。因此，1921年制定的《借地借家法》是一部防止地主或房主强征高额的房租、地租或者没有正当理由将借地人、借家人赶走，保护借家人、借地人利益的法律。《借地借家法》制定以后,1941年、1966年、1991年、1999年作了修改,但是1999年对该法所作的修改弱化了借家人的地位，因而受到了批判。 合同中情势变更原则的确立 以1804年法国民法