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浅述市场经济下如何控制工程合同风险
浅述市场经济下如何控制工程合同风险
摘要:在我国市场经济条件的前提下,如何对合同的风险进行有效防范及管理,是我们值得去探究的。本文介绍了在合同管理中的表现及应注意的事项,供大家参考。
关键词:建筑工程 风险防范 控制
随着我国市场经济建设的不断完善,合同存在比较严重的纰漏;转移风验的担保、索赔、保险等相应条款也不够完善。业主履约能力差,无力支付工程款或恶意拖欠工程款等现象出现,使我们在合同风险中要引起高度重视。
1 施工合同风险的分类
我们根据合同主体的行为,可以按主客观因素分类,也可以按风险是否可控分类,还可以按风险可能造成损失的大小分类既。不管是哪种形式的风险,都会从环境、技术、经济等方面表现出来。下面仅按主、客观因素分类:
1.1 主观性合同风险
在施工合同中,施工准备不充分;设计变更或图纸供应不及时;因施工组织设计的缺陷影响实际发生的施工费用和工期;分包商管理、技术水平不符合要求;还有材料、设备等供应不及时;合同存在比较严重的纰漏;转移风验的担保、索赔、保险等相应条款不够完善;业主利用有利的竞争地位和起草合同条款的便利条件,在合同协议中或通过苛刻的条件把风险隐含在合同条款中。让承包商承担.而承包商迫于竞争压力。有些承包商存在着通过索赔来获利的想法.由此带来主观性合同风险。
1.2 客观性合同风险
合同的客观风险是法律法规、合同条件以及国际惯例规定的。其风险责任是合同双方无法回避的,通过人的主观努力往往无法控制的。比如市场价格的变化,特别是价格的上涨因素,直接影响着工程承包价格,如果合同中没有调价条款或调价条款写得太笼统,必然给带来风险,如果最初签订了“固定总价合同”,遇价格上涨则损失更大。存贷款利率变动,汇率变化等。
2 合同风险的具体表现
(1)因合同条文不清楚和不细致和不严密所致使承包方不能清楚的理解合同内容,造成失误及承包企业的合同风险首先与所签订的合同的类型有关。如果签订的是固定总价合同,则承包人承担全部物价和工作量变化的风险;而对成本加酬金合同,承包企业不承担任何风险;对常见的单价合同,风险由双方共同承担。
(2)由于市场竞争激烈,有的承包方为了生存不得不与业主签订“黑白合同”或以合法形式掩盖非法目的的合同。实质上这种合同是不受法律保护的无效合同,在产生了合同纠纷后,造成的损失无法得到弥补。还有不要轻信业主在合同以外的妥协和许诺,轻率的签订了既没有法律约束力,有无法兑现的“君子协定”。
(3)对签订合同的前期准备工作明显不足。业主履约能力差,无力支付工程款或恶意拖欠工程款;分包商违约,不能按质、按量、按时完工;由驻工地代表或监理工程师工作效率低,不能及时解决问题,或者发出错误指令等。业主的资信风险。当前经济条件下,业主的素质参差不齐,如果承包方对业主资信考察不足,盲目签订施工合同,就会造成由于业主资金不足、支付能力差,而以各种形式拖欠工程款的情形。对业主的资信和合同的有效性缺乏严格的分析。
(4)当合同条款不全、不完备、不具体,缺乏对业主的权利限制性条款和对承包商保护性条款时,没有能力去修改完善它,不自觉的接受了合同中大量隐含风险,最终在合同施工中导致了承包商的损失。
3 施工工程合同风险的有效防范及管理对策
3.1有效防范
合同风险虽然是合同双方确定的,从内部加强合同管理,增强合同意识,提高签约能力,把好合同签订关,能有效的减少承包商的无谓风险,降低合同的主观性合同风险。在整过合同履行过程中都存在着,但终究可以采取一定的措施来加以防范,特别是主观性合同风险的防范,它是自身的人为因素造成的,集中反映了合同意识和合同管理能力,故需要作好以下几个方面的防范措施.
(1)在合同正式签订前进行严格的审查把关。其主要是:施工合同是否合法,业主的审批手续是否完备健全,合同是否需要公证和批准;合同是否完整无误,包括合同文件的完备和合同条款的完备;合同是否采取了示范文本,与其对照有无差异;合同双方责任和权益是否失衡;合同实施会带来什么后果,完不成的法律责任是什么,如何补救;双方合同的理解是否一致,发现歧义及时沟通。
(2)我们要力争签订一个有利的合同且始终坚持“利益原则”。双方在法律上是平等的,这是减少或转移风险的最重要的方式。说服业主修订某些原来过于苛刻的或严重不合理的条件,增加保证权益的条款,使合同比较优惠或有利,合同的风险较少,合同双方责权利关系比较平衡,尽量减少苛刻的、单方面的约束性条款,
(3)在没有进行公开招投标前就签订协议或者企业间借贷是违反法律法规的,是无效民事行为。一旦发生纠纷,对施工企业极为不利,可能导致投入的资金不能及时收回或者无法收回。
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