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法学方法论之概述与法学流派;一、什么是 法学方法论;一、法学方法论;张文显：《法理学》 法学方法论的原则：唯物辩证法 * 坚持实事求是的思想路线。 * 坚持社会存在决定社会意识的观点。 * 坚持社会现象的普遍联系和相互作用的观点。 * 坚持社会历史的发展观点。 ;舒国滢：《法理学阶梯》 (清华大学出版社) 1)没有对法学方法论直接定义 2)法学方法 A 广义： * 法学构建方法：从某种目的出发建构法学概念和理论体系的方法 * 法学研究方法：正确进行法学研究所应遵循的一套原则、手段、程序和技巧，如哲学的方法、历史考察的方法、分析的方法，比较的方法和社会学方法等 * 法律适用方法：总是中心环节(无论是法学研究还是法学建构，均具有实践指向)，表现为法律解释、法律推理、法律论证等。 B 狭义：主要指法律适用方法 ;卡尔·拉伦茨：《法学方法论》(陈爱娥译，商务印书馆) 区分法学方法与法学方法论 “方法论”一词是指对给定领域中进行探索的一般途径的研究。一般来说,它要涉及到研究主体思考问题的角度选择,研究对象范围的确定,研究途径的比较选择,研究手段的筛选和运用,研究目的的限定等。 方法一词则指用于完成一个既定目标的具体技术、工具。法学方法 “方法论”对研究者带有约束性甚至强制性的规定,它要明确地告诉人们应该做什么,不应该做什么,先做什么,后做什么,怎样才能事半功倍,取得最大的效益。这就预示着其实质是特定世界观在特定对象上的具体应用。而方法不能告诉人们应该做什么,先做什么,只在前两个问题解决后,它只提供用什么做,即怎样做的问题。因此,不同的方法论者,可以使用同样的方法。 (e.g.比较是方法还是方法论?);卡尔·拉伦茨：《法学方法论》(陈爱娥译，商务印书馆) 区分法学方法与法学方法论 首先，法学方法论必然含有“价值判断”的内容,也就是说,法学方法论是一种主体意识非常明确的法学研究方法和法律适用方法的体系建构。 其次，法学方法论必须面对“人性假定”这一基本问题,而具体的、技术性的研究方法则无须理论上的“负累???。法学方法论在严格意义上就是为法学研究找到一个基点、一个分析的逻辑开端,而这些又都只能从“人”本身进行追问。 (自然人、制度人、社会人) ;二、法学的基本方法 (一)、阶级分析法 (二)、价值分析法：通过认知和评价社会现象的价值属性，从而揭示、批判或确证一定社会价值或理想的方法。 价值认知 价值评价 (三)、实证分析法：通过对经验事实的观察和分析来建立和检验各种理论命题。 经验事实：可以通过人们的直接或间接观察被发现的确定的事实因素。 * 社会调查方法 * 历史考察方法 * 比较的方法 * 逻辑分析方法 * 语义分析方法 * 经济分析(成本-收益分析) ;三、法学流派的划分标准;四、法学方法论的前提 研究对象问题：法学的基本问题 一、法律是什么(本体论，ontology) 二、法律应当是什么(本体论,ontology) 三、如何认识法律(方法论,epistemology) ; 五、西方法学思想回顾 (一)、古希腊：丰富的哲学、美学成就，古典自然法思想的出现 (二)、古罗马 1.职业法学家集团 * 五大法学家：426年，罗马皇帝Valentinianus III 颁布《引证法》(Law of citations)，规定:凡法律未明文规定的，依五大法学家的论点决定；五大有分歧，依多数意见；相持不下时，依伯比尼安 2.成文法体系：《国法大全》(东罗马帝国时期，565左右，皇帝查士丁尼在位期间及死后不久新编纂的，它是《查士丁尼法典》、《钦定法学阶梯》、《学说汇编》、《新律》四部法典汇编的统称，也是奴隶制时代历史上一部最完备的成文法典。) 3.高超的法的分类技术：公法与私法的理论划分首度出现，私法理论体系得到极大发展(伯比尼安);(三)、中世纪 1.基督教一统天下对此前形成的法理学的冲击(独立的法学消失) 2.托马斯·阿奎那(1225-1274)：重要性– 建构了一个人类通过上帝的启示实现美满幸福的路径。 3.法学流派出现：前注释法学派(伦比亚大学) 4.大学的出现推动了法学的发展 ; (四)、15、16世纪，文艺复兴和宗教改革运动宣告“近代”的到来 重要性：使法律从天堂回到了人间 (五)、17、18世纪，古典自然法学派 (六)、19世纪分析法学派、历史法学派、哲理法学派 (七)、二