构建国际旅游岛灵活就业机制法律思考.doc

构建国际旅游岛灵活就业机制法律思考 　　摘 要：灵活就业是各种不同于传统就业模式的就业形式的总称。作为全新的就业模式，灵活就业与海南建设国际旅游岛，发展以旅游业为龙头的现代服务业具有契合性。目前，海南省虽有少量灵活就业的地方立法，但没有构成完整体系，存在诸多问题。因此，构建海南国际旅游岛灵活就业机制，必须明确灵活就业的法律地位，建立适应海南旅游服务业的劳动基准，完善社会保险机制，强化职业培训，反对就业歧视，保护灵活就业人员的合法权益。 　　关 键 词：海南国际旅游岛；灵活就业；劳动和社会保障法 　　中图分类号：Ｄ９２２．５ 文献标识码：Ａ 文章编号：１００７－８２０７（２０１２）０２－００７３－０４ 　　收稿日期：２０１１－１１－０６ 　　作者简介：伍奕（１９６８―），女，四川合江人，海南大学法学院副教授，硕士生导师，法学硕士，研究方向为经济法学、劳动法学。 　　基金项目：本文系２０１１年度中国法学会部级法学研究课题“建设国际旅游岛法律对策研究”的阶段性成果，项目编号：ＣＬＳ（２０１１）Ｄ４７。 　　２０１０年，海南国际旅游岛建设规划得到国务院批准，成为社会关注的焦点。建设国际旅游岛，发展以旅游业为龙头的现代服务业，需要多种因素的配合，人力资源因素无疑是其核心因素。海南建省办特区之初，曾因其不同于内地计划经济的人力资源管理模式，形成了“八方风云会琼州，十万人才过海峡”的景象，今天我们靠什么吸引人才，当我们考察世界各国的劳动力市场时，一种不同于传统就业模式的灵活就业机制进入了我们的视野。因此，只有构建与现代服务业及相关产业相适应的灵活就业机制，才能吸收世界各地大批人才来海南，才能使海南这一宝岛成为中国乃至世界最有吸引力和最具活力的地区之一。 　　一、构建灵活就业机制是海南国际旅游岛建设的必然要求 　　灵活就业是一种不同于传统就业模式的就业状态，是在劳动时间、收入报酬、工作场地、社会保险、劳动关系等方面不同于建立在工业化和现代工厂制度基础上的传统主流就业形式的各种就业形式的总称。［１］（ｐ１４０）灵活就业作为一种后工业时代的全新就业形式，对于海南社会经济发展、旅游产业升级和旅游从业人员的发展都具有重大的现实意义。也就是说，建设海南国际旅游岛必然要求构建灵活的就业机制。 　　（一）灵活就业能最大化地满足旅游服务企业的用人需求 　　首先，几乎没有任何一家旅游服务企业需要员工都全日待在单位里。目前海南用人单位与劳动者就签订劳动合同的问题采用“绕道而行”的现象比较普遍，这正说明传统就业管理模式不适应旅游服务业等第三产业的用人需求。 　　其次，旅游业具有明显的季节性，而且旅游市场的需求也日益多样化，国际旅游岛建设必然要求海南的旅游服务业更加注重人性化，要更细致地满足不同的消费者，有时甚至是很个性化的需求，这些都使得海南旅游服务企业产生灵活用工的需求。旅游服务企业可以雇用一定比例的核心员工，在旅游旺季或新的旅游休闲产品推出时灵活雇用非核心员工，这样既降低了人力的成本，又满足了旅游市场的需求。 　　再次，通过旅游服务企业与从业者之间充分协商，签订个性化的劳动合同，合理分配各方的权利义务，旅游服务企业与劳动者都不再把签订劳动合同当成形式化之举，让劳动合同有效地约束旅游服务企业和劳动者。 　　最后，不同的旅游服务企业之间也可以协商分担对灵活就业劳动者的社会保险劳动保护等责任，使得旅游服务企业的劳动关系更加和谐。 　　（二）灵活就业能最大化地满足旅游服务从业人员的就业需求 　　首先，灵活就业的形式多样化，释放了更多的就业岗位，拓展了人们的就业选择范围，创造了更多的就业机会。例如，有专职的导游，也有兼职的导游；有体力充沛的青年导游，也有文化底蕴和社会阅历丰富的中老年导游；随着旅游市场的开放，来自世界各地的旅游需求会增加并且呈多样化趋势，会产生许多新的就业岗位，如博彩业、分时度假业、休闲体育产业等。 　　其次，灵活就业更能调动劳动者的从业积极性。传统劳动法理论强调雇员对雇主的依赖性，将劳动的时间、岗位、任务、条件、报酬、劳动合同期限和用工管理模式等作为订立劳动合同的关键条件被格式化，不能充分反映各方意愿。在灵活用工的条件下，用人单位和劳动者可以就上述劳动条件进行分解，重新组合，成为有个性的、简单易行的、更加经济实惠的劳动力交易合同。尤其是对人力资本较高的劳动者，即高学历型、技术型、深资历型，灵活就业能使其自主地与用人单位协商，充分发挥其从业的积极性。 　　二、海南省旅游业及相关产业灵活就业的现状 　　（一）海南省旅游业及相关产业灵活就业的发展概况 　　海南建省办特区之初，就以市场经济作为基本的经济模式，人力资源市场较为开放，在当初的“闯海人”中不少属于灵活就业者，但当时海南就业的主体模式仍然是传统的就业模式，即正