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浅论优先权效力及法律保护 　　内容摘要：优先权的中心效力是优先受偿，同时表现在物上代位效力、与其它担保物权竞合的效力。优先权的法律保护实践中存在不足，需从制度层面加以完善。 　　关键词：优先受偿权 物上代位权 与担保物权的竞合 优先权的保护 　　 　　优先权的概念 　　我国《民法通则》没有优先权的专章或专节的规定，因而没有优先权的定义。民法学界对优先权所下的定义，绝大多数是围绕着物权，尤其是围绕担保物权的优先权所下的定义。主要有以下几种认识：一是认为：“同一物上，先设定的权利，优先于后设定的权利，有担保的权利优先于无担保的权利”。这实际上不是给优先权下定义，而是揭示物权优先权的某些方面的顺位问题，如同一物上有数个担保物权，先设定的权利，优先于后设定的权利，因此，这种给优先权所下的定义或含义概括都不准确，没有把优先权的内涵和外延、性质和特征准确的加以界定和描述。二是认为：“物权的优先权，其基本含义是指权利效力的强弱，即同一标的物上有数个利益相互矛盾、冲突的权利并存时，具有较强效力的权利排斥或先于具有较弱效力的权利的实现”。这种定义，把优先权定义为权利效力的强弱，这是错误的，因为优先权首先他是一种民事权利，然后才指权利效力的强弱。另外，只就物权优先权下定义是不全面的，因为优先权除了物权优先权外，还包括特种债权优先权和其他方面的优先权。三是认为：“优先权，优先的效力，谓物权优先于债权之效力。就为债权标的之物成立物权时，原则上物权有优先之效力”。这种定义也是有问题的。首先把优先权仅仅界定在物权上，排除了特种债权优先权。其次是把优先权界定为物权优先于债权的效力，这是指优先权的效力，是优先权的本质特征。但是优先权的定义应该说明优先权的性质。因此，以优先权的效力去代替或包含优先权的全部含义是不全面的。四是认为：优先权分为广义上的优先权和狭义上的优先权，狭义上的优先权就是优先受偿权，是指根据法律规定的特种债权人就债务人的全部或部分财产优先受偿的担保物权。广义上的优先权包括优先受偿权、优先购买权、优先承包权等。这种定义对优先权所包括的种类有所揭示并把优先权界定为担保物权是有积极意义的。但把优先权分为广义和狭义两种笔者不能苟同。我国民法学界对优先权的定义都是从某一方面下的，都没有反应优先权的内容、特征和全貌。 　　要给优先权下定义，必须了解优先权所包括的内容。优先权实际上是两个或两个以上民事权利根据其性质来确定效力的强弱，从而确定其实现顺序。债权和物权是民事权利的最重要内容。一般说来，债权没有排他性，没有优先效力，不因债权成立时间的顺序而效力不同。物权具有优先性，是物权的本质特征。根据上面的简要论述，笔者认为：优先权的定义应该是：优先权是一种根据法律规定或当事人约定，不同性质的若干民事权利发生冲突时，某一民事权利人的民事权利优先于其他民事权利人实现的民事权利。这一概念包括： 　　优先权从属于民事权利，在一般情况下是一种独立的民事权利，只有像质押、抵押权和留置权这种担保物权的优先受偿权不是一种独立的民事权利，它是从属于担保物权，是担保物权的一个本质特征。 　　优先权必须有两个或两个以上的民事主体之间的争夺为前提。也就是说，优先权具有竞争性。但是两个或两个以上的民事主体在争夺时，必须具有不同类型不同性质的权利，如果具有同一类型同一性质的权利，如都是基于抵押权性质来争夺，先设立的抵押权优先于后设立的抵押权，这是优先权的顺位问题，而不是优先权的定义。 　　优先权产生的方式有法律规定和当事人约定两种方式。法定优先权不论当事人从事民事行为时是否约定，均不受影响。约定优先权是在法律没有规定的情况下，当事人之间在合同中的约定，这种约定，只要不违反法律规定，不损害国家利益和社会公共利益，当事人一方就享有优先权。如甲同时向五个人发出要约，只要哪个人最先承诺，就把该货品卖给谁，这时，最先承诺的人就享有优先购买权。优先权是一个属概念，其种概念有特种债权优先权，担保物权的优先受偿权、优先购买权、优先承租权及优先承包经营权等。优先权根据其性质，由于其效力强于其它民事权利的效力，因此优先权是一种具有比其它民事权利先于实现的权利。 　　优先权的效力表现 　　（一）优先受偿效力 　　优先受偿权是优先权的中心效力。法律设立优先权的目的就是为了使优先权人能够从标的物价值中优先得到清偿。无论是一般的债权人申请强制执行，还是其他担保物权人为实行担保而进行拍卖的场合，优先权人都有从卖得的价金中优先受偿的权利。债务人破产时，一般优先权人可以从破产财产中优先接受清偿，特别优先权人享有别除权。此外，优先权人并不单单在债权人申请强制执行或债务人破产场合下被动地优先受偿，为了优先受偿，优先权人自己可以拍卖标的物， 即具有申请拍卖权能，此权能为优先权的优先受偿权能的前提。对于