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源于书写权利与技术 　　摘 要：令状制度（the system of writs）是英国普通法历史上最为重要也最具有特色的司法制度，在王室法院适用的司法化令状以及与之紧密相关的具体的诉讼程序，是普通法独特的司法治理赖以存在的程序基础，普通法正是在王室法院适用司法化令状而形成的大量判例中逐渐成长起来的。本文把历史背景定在早期英国法的形成时期，即诺曼征服(1066)至亨利－金雀花时期(1154-1189)，通过考察普通法形成初期的历史，阐述令状司法化的进程及其对英国普通法形成的重大影响，从而形成对于普通法和英国式法治传统的独特认识。 　　关键词：司法化令状；司法治理；普通法 　　中图分类号：DF083 　　文献标识码：A?オ? 　　 　　一、令状、行政令状与司法化令状 　　 　　 令状源于盎格鲁－撒克逊诸王的行政治理手段。享利二世（1154－1189）时，对行政令状进行了司法化改革，司法化令状成为到王室法庭进行诉讼的前提，同时也促成了普通法的形成。普通法学者库克（Cooke）认为，正是令状制度使英国法“独树一帜”，它使英国法同欧洲的其他法律区别开来。两次罗马法复兴的浪潮曾横扫欧洲，第一次在12－13世纪，第二次在中世纪末，其结果是赋予欧洲大陆一种罗马法式的高度发达的法律体系。英国法则由于普通法上之令状制度而继续其基本不受罗马法影响的自我发展，诸如陪审制这样的诉讼制度就是英国法独自发展的结果[1]。 　　 　　 (一)关于令状（Writ） 　　 在中世纪的英格兰，令状（Writ）乃是诉讼的基础，但最初该词并没有明确的、统一的含义，“任何一本书面的东西”或者“一本书”都可以用它来指称，比如“Holy Writ”就可以用以指《圣经》[2]。伯尔曼称其最初的含义是“书写”，是拉丁词breve的英译，即“简短之物”，引申为“信件”。因此，令状被认为是特指由教皇、国王及其他统治者发布的简短的书面命令和通知，或者说是来自教会或世俗上司的信件，其中包含给受件人的信息，通常是一个要求或一项批示。[注：哈罗德#8226;J#8226;伯尔曼.法律与革命――西方法律传统的形成［M］.贺卫方，高鸿钧，张志铭，夏勇，译.北京：中国大百科全书出版社，1993：538-539；K#8226;茨威格特，H#8226;克茨.比较法总论［M］.潘汉典，米健，高鸿钧，贺卫方，译.北京：法律出版社，2003：276.从克努特(Cnut)时代（994－1035）开始，封印的书信就被国王用来传达简短的行政命令，通常是宣告授予某人土地并证明他在土地上独享的司法和经济特权，大部分令状采用如下格式： 　　现 代 法 学 　　孙德鹏：源于“书写”的权利与技术 　　 　　 　　 我谨通知你们：我已经将某项财产、特权、职务全权授予或赐予某人或某教会机构。‘I inform you that I have granted, or given’ such and such an estate, privilege, or office, to X, or to a religious house, ‘as fully and completely as’ etc.（参见：Horence Elizabeth Harmer: Anglo-Saxon writs, New York : Barnes Noble, Inc, 1952. p.63） 　　 这种令状已经具有行政公文（diploma）的功能[注：Horence Elizabeth Harmer: Anglo-Saxon writs, New York : Barnes Noble, Inc, 1952. p.63.］。例如在可能出现于1057－1066年的一份令状中，国王爱德华向主教和贵族宣告某修道院获得某块土地上之经济和司法权利的事实： 　　 爱德华国王向威廉主教、Leofwine伯爵及米德尔赛克斯的所有乡绅致以衷心的问候。我谨通知你们：根据协议，Ailric已经将在Greenford的土地赠予基督及圣徒彼得的威斯敏斯特修道院。因此，我将属于我的利益、司法管辖权、通行税征收权和特许审判权全权授予该修道院。愿上帝保佑你们。该书收集了大量的Anglo-Saxon令状，其中大部分都是此类宣示经济和司法管辖权的令状。（参见：Horence Elizabeth Harmer: Anglo-Saxon writs, New York : Barnes Noble, Inc, 1952. p.355.） 　　 贝克在其所著的《英国法律史导论》（An introduction to English legal history）中称，令状是“一条源于国王并加盖印玺的薄薄的羊皮纸”，其中含有一封用拉丁文写成