公司投融资法律风险20.doc

公司投融资法律风险20问  导读：近年来，资本市场异常火爆，特别是创业版和新三板的高速发展，给了私募股权投资（包括风险投资）较好的退出方式。而最近股市的牛市更是带来了私募股权的一次大的发展。但是在投融资过程中还是存在着巨大的法律风险的，编者特在网上搜索了在投融资领域存在的法律风险的一些知识和大家进行分享。 1问：风险投资存在的信息不对称的法律风险?　　 答：风险投资(venture capital)在我国是一个约定俗成的具有特定内涵的概念，其实把它翻译成创业投资更为妥当。 　　一是风险资本募集过程中风险投资家与风险投资人之间的信息不对称的法律风险，包括事前的信息不对称(即投资者无法在事前准确地知道风险投资家的真实能力)和事后的信息不对称(即风险投资家是否善尽职责投资人难以各悉)。此类风险又称为隐藏的行为，将导致道德风险。 　　二是项目投资过程中风险投资家与企业企业家之间的信息不对称导致的法律风险，既包括客观方面存在的外生性非对称信息(即因所投资领域高度专业性而客观存在的信息不对称)，也包括主观方面双方都可能有意隐瞒信息和提供虚假信息导致的信息不对称。 　　基本防范策略： 　　其一，相关投融资合同中明确权利义务，防范风险。在风险投资过程中有两类合同，即风险投资家与投资者之间的投融资合同和风险投资家与企业企业家之间的投融资合同，它们是风险投资各方主体用以避免信息不对称所带来的逆向选择和道德风险等难题的重要工具。如投资者为避免风险投资家的机会主义行为，在合同中合理安排薪酬激励条款和约束条款;在风险投资家与风险企业家之间，投资工具的选择、投资阶段的安排、投资企业董事会席位的分配等内容的约定，等等。 　　其二，完善立法，确立风险投资机构有限合伙的组织形式。国外的风险投资机构多采取有限合伙的方式，出资仅占百分之一的风险投资家可以享受百分之二十左右的项目收益，但同时要对风险投资承担无限连带责任。而我国的《公司法》、《民法通则》等法律尚无有限合伙这一法定形式，这就制约了风险投资的发展，需要在未来的合伙法中予以明确。 2问：风险投资中风险企业知识产权合法性的法律风险? 　　答：风险企业在对核心技术的所有权上存有瑕疵(如该技术系创业人员原所在单位的职务发明)显然会影响风险资本的进入，因为在很大程度上，风险资本看重的可能就是该项技术。此外，创业者与原单位的劳动关系问题、原单位的专有技术和商业秘密的保密问题以及遵守同业竞争禁止的约定等，都有可能引发纠纷，不利于风险资本的引进。 　　基本防范策略： 　　其一，审查创业人员或主要技术人员与原单位的劳动合同; 　　其二，审查核心技术权利的法律归属，确认相关知识产权的合法性; 　　其三，妥善解决创业人员与原单位的劳动纠纷与同业竞争禁止的矛盾。 3问：风险投资中风险投资协议缔约不能、缔约不当与商业秘密保护的法律风险? 　　答：风险投资机构与风险企业谈判的核心成果是《风险投资协议》的订立，这是确定风险投资资金方向与双方权利义务的基本法律文件。在此过程中可能涉及三方面的风险：一是缔约不能的法律风险;二是谈判过程中所涉及技术成果等商业秘密保密的法律风险;三是缔约不当的法律风险，如以简单的未来股权转让协议替代风险投资协议，以致未能准确界定双方权利义务。 　　基本防范策略： 　　其一，对于缔约不能的，双方可事先约定缔约成本的承担;如一方存在严重过错的，可以按照《合同法》第42条关于缔约责任的有关规定处理; 　　其二，对于谈判过程中所涉及技术成果等商业秘密的保密，《合同法》第43条有原则性的规定，双方可于谈判前具体约定相关的保密条款及违约责任; 　　其三，对于缔约不当的，可由双方就相关内容进行补充和修正，协商不成的可依照合同纠纷的解决方式解决。 4问：风险投资中尽职调查不实及法律意见书失误的法律风险? 　　答：这一风险是作为中介的律师事务所等机构与风险投资机构及创业企业共同面对的法律风险。尽职调查不实，中介机构将承担相应法律责任;风险投资机构可能蒙受相应损失;而创业企业则可能因其提供资料的不实承担相应的法律责任。 　　基本防范策略： 　　其一，建立各方基本的诚信基础与工作机制，投资企业和风险投资机构如实出具相关真实法律文件，协助进行调查; 　　其二，严格按照科学的操作规程进行尽职调查，明确各方法律责任; 　　其三，法律意见书中如实陈述和理性分析相关法律风险，明确法律意见书出具的基础及制定科学的免责条款。 5问：风险投资中风险投资协议履行过程中的法律风险? 　　答：风险投资协议履行过程中可能涉及两方面的法律风险：一是关于风险企业法人治理结构。二是关于股东权益保护。 　　基本防范策略： 　　其一，完善企业法人治理结构，特别是加强风险投资机构对企业的参与和监管权利; 　　其二，以合同形式完善股东权益保护机制。 6问：风险投资中