探索激励相容个人数据治理之道.PDFVIP

·个人信息使用与保护的法律机制 · 　　编者按：《法学研究》２０１７年秋季论坛于１０月２１日在上海召开。本次秋季论坛以 “个人信息 使用与保护的法律机制”为题，与会学者围绕个人信息权的概念、内涵界定与类型，个人信息的 法律保护模式及其转变，大数据时代个人信息的权属及其限制，个人信息的可交易性及其治理机 制，大数据在刑事司法中的应用等诸多议题，从法理学、行政法、民法、商法、知识产权、刑法、 刑事诉讼法等多个学科视角展开了密集讨论。论坛得到了中国社会科学院国际法研究所、中国人民 大学、厦门大学、华东政法大学、中央财经大学、北京航空航天大学等科研机构、高校专家学者的 热情响应和积极参与。为及时反映论坛研讨成果，《法学研究》本期从众多征文中遴选四篇论文先 行刊发，以飨读者。论坛的其他重要成果也将陆续刊出。 　　探索激励相容的个人数据治理之道 ———中国个人信息保护法的立法方向 周 汉 华  内容提要：在大数据时代，信息控制者对于个人信息有很强的利用激励而缺乏同等 程度的保护激励。如果法律规则只是简单施加各种禁止性或者强制性规定，势必因 为激励不相容影响有效实施。尽管立法模式不同，不论欧盟还是美国，近年来都在 探索建立激励相容的个人数据治理体系。我国目前的个人信息保护相关立法存在法 律要求与信息控制者内部治理机制脱节、刑法制裁与其他法律手段脱节、责任规范 与行为规范脱节等问题。个人信息保护法应以培育信息控制者内部治理机制为目 标，以构筑有效的外部执法威慑为保障，促使信息控制者积极履行法律责任，并对 违法行为予以制裁。个人信息保护法应确认信息主体在公法上的个人信息控制权， 不能也不应该回避基本权利话语。个人信息保护法的实施，需要先从信息安全风险 管理角度切入，由易到难，循序渐进，推动激励相容机制实现。 关键词：激励相容　个人信息保护法　个人信息控制权　信息安全风险　大数据时代 一、以激励相容为制度设计的核心 　　国内外学术界对于中国改革开放基本经验的主流总结，无外乎中央与地方关系上的纵  中国社会科学院法学研究所研究员。 作者分别在２０１７年召开的阿里巴巴 “云栖大会数据安全生态专场”和中国政法大学中欧法学院 “大数据时代的 个人信息保护国际学术讨论会”上发言，阐述本文主要观点并得到积极回应、建议，作者对相关专家再次表示衷 心感谢。 ·３· 法学研究 ２０１８年第２期 向分权改革和政府与市场关系上放松管制的市场化改革。“我国经济体制改革最核心的内容 〔１〕 就是实现由传统的计划经济向社会主义市场经济体制的转轨”， 国家通过分权与市场化 改革，调动地方政府与市场主体的积极性与创造性，形成推动经济发展的巨大合力。不同 的理论解释，内在逻辑均是强调通过激励机制调整来调动各级政府或者市场主体的积极性 〔２〕 与创造性，走出一条中国的大国发展道路。 与经济发展相适应，中国社会治理变迁的主 要方向，也是 “从一元治理到多元治理、从集权到分权、从人治到法治、从管制政府到服 〔３〕 务政府、从党内民主到社会民主”。 从管理到治理的转变，蕴含的是多元主体的互动、 协商与合作，而不再仅仅依靠过去自上而下单方面的控制与命令。〔４〕 　　中国发展道路选择不仅符合本国国情，也与近年来国际上政府改革的普遍经验契合。〔５〕 ２０世纪７０年代末以来，全球范围掀起了汹涌澎湃的行政改革浪潮，被称为新公共管理运 动，其基本特征包括公民为本、市场化、结果导向、分权协作、民主参与、多中心自主治 〔６〕 理等。 新公共管理运动的实质是基于激励约束机制，构建多方合作治理的有效格局。学 术界认识到，“与高度复杂性和高度不确定性的时代相适应的社会治理模式应当是一种合作 行动