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员工离职管理风险防范与实务操作 李华平 律师 李华平 律师 上海君拓律师事务所 电话：021 手机 邮箱：lawlhp@163.com 地址：中山南一路1065号2602室 一、解除和终止劳动合同基本类型和风险分析 1、劳动者提出解除劳动合同的 （1）协商解除合同 （2）提出辞职 离职通知撤回的法律分析 （3）用人单位有过错，劳动者单方解除 2、用人单位提出解除合同的 （1）协商解除合同 《解除劳动合同协议》制作要求和注意事项 （2）试用期内解除合同 试用期的设定、录用条件、考核、期限内 （3）劳动者有过错，解除 六种情形 严重违反用人单位规章制度 规章制度（内容合法性、程序民主性、 约束力） 违纪事实（证据证明） 违纪情节（是否严重，评判标准） 解除程序（是否事先通知工会） 严重失职，造成用人单位重大损失 失职行为（证据证明） 失职情节（是否严重，评判标准） 损害结果发生（证据证明） 重大损害（如何界定） 解除程序（是否事先通知工会） （4）劳动者无过错，单位单方解除 三种情形 医疗期满被解除合同 员工不能胜任工作被解除合同 代通金支付情形 提前通知期的合法使用 （5）单位经济性裁员 实务：《辞退员工通知书》制作要求和注意事项 明确说明解除合同的事实和理由 明确书面解除合同的法律依据 明确解除合同的时间 明确劳动报酬、违约金、经济补偿的支付时间和形式 明确劳动者需履行竞业限制协议（如果有签订的话） 明确工作移交和离职手续办理的时间和流程 3、劳动合同终止 （1）劳动合同期满 （2）劳动者达到法定退休年龄，或享受基本养老保险 （3）劳动者死亡，或宣告死亡 （4）用人单位被宣告破产的 （5）用人单位被撤销、提前解散的 （6）法律法规规定的其他情形 实务：续签劳动合同问题 《续签劳动合同征询意见》 明确合同到期的时间 明确员工是否希望续签合同 明确员工希望续签合同的类型（固定、无固定） 明确员工是否希望续签合同的期限 明确不填写或逾期填写该表的法律后果 明确填写该表，作为公司是否决定续签的参考依据 二、经济补偿金的支付及计算 1、需要支付经济补偿金的情形 （1）单位提出协商解除，劳动者同意的 （2）单位有过错，劳动者提出解除合同的 （3）劳动者无过错，单位解除合同的 （4）单位经济性裁员 （5）劳动合同终止（部分情形） 2、经济补偿金计算实务操作 （1）工作满一年支付一个月工资，工作满6个月算一年，不满6个月支付半个月工资 （2）月工资是解除或终止劳动合同前12个月的平均工资 （3）高于上年度职工平均工资3倍的，以上年度职工平均工资3倍计算，最高年限为12年 分段计算，以2008年1月1日为界 （4）经济补偿金工资计算为税前工资 （5）经济补偿金纳税规定 实务：案例分析 比较 赔偿金 的支付 赔偿金，自用工之日计算，不分段计算，有三倍封顶 案例一：刘某2003年4月1日进入单位工作，合同将于2012年12月31日到期，单位客观情况发生重大变化，于2009年12月31日合法解除其劳动合同，其解除前12月的平均工资为3万元/月，单位支付经济补偿金，应如何计算？ 工作年限=6年9个月 以7年计算 经济补偿金=5*30000+2*9876=169752元 免税部分=3292*12*3=118512元 缴税部分=169752-118512=51240元 51240/7=7320元/月 7320元/月的个税=689元 689*7=4823元 税后所得=169752-4823=164929元 案例二：刘某2003年4月1日进入单位工作，合同将于2012年12月31日到期，单位于2009年12月31日违法解除其劳动合同，其解除前12月的平均工资为3万元/月，刘某要求其支付违法解除劳动合同的赔偿金，应如何计算？ 工作年限=6年9个月 以7年计算 赔偿金=9876*7*2=138264元 免税部分=3292*12*3=118512元 缴税部分=138264-118512=1