国际商法第金属三章合伙企业法.pptVIP

第三章 合伙企业法 第一节 商事组织的法律形式 企业是国民经济的基本细胞，是现代社会中人们进行生产、流通、交换等经济活动的主要组织形式。 商事组织，商事企业，是指能够以自己的名义从事营利性活动，并具有一定规模的经济组织。 一、个人独资企业 一、个人独资企业 个人独资企业(individual proprietorship)即独资经营企业，是由一名出资者单独出资并由其承担风险和享有权益的企业。 从法律性质来说，个人企业不是法人，不具有独立的法人资格，它的财产与出资人的个人财产是相通的，出资人就是企业的所有人，他以个人的全部财产对企业的债务负责。 出资人有权决定企业的停业、关闭等事项。 个人企业是西方国家中数量最多的企业形式。 二、合伙 合伙(partnership)是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润及共担风险而组成的企业。 合伙企业是人的组合，合伙人的死亡、退出或破产都会导致合伙企业的解体。 合伙人对债务承担连带责任。 法国、荷兰认为属于法人。 三、公司 公司(corporation)是依公司法的规定设立的，以营利为目的的法人组织。 有独立的法人资格，有权以自己的名义拥有财产、享受权利和承担责任。 是资本的组合，股东对公司只负有有限责任。 四、选择商事企业形式应注意的因素 主要考虑： 承担有限责任还是无限责任； 税法是否把该类企业划入适合投资者纳税的类别； 其他因素 1．考虑商业活动的性质是否适合此类企业形式，投资者的数目及其相互关系。 2．考虑其内部运作的有效性及从事业务活动的费用。 3．在成立企业前筹措资金及其他经济资源的可能程度。 4．考虑企业未来发展是否方便融资 第二节 合伙法 一、合伙概述 合伙是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同出资、共享利润、共担风险而组成的企业。 （一）主要特征： 1．合伙是建立在合伙协议基础之上的一类企业。 2．合伙强调的是“人的组合”(aggrogation)，合伙人的死亡、破产、退出等都影响到合伙企业的存续。 3．合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任(joint and several liabieity)。 4．合伙人有权平等地享有合伙的收益并享有参与管理合伙事务的平等权利，但合伙协议另有规定的除外。 5．合伙企业一般不具有法人资格，原则上不能以合伙企业的名义拥有财产，享受权利和承担义务。 法国、荷兰、比利时等国法律则规定合伙企业具有法人资格。 英美国家虽不承认合伙企业的法人资格，但在某些特定场合也把合伙视为一个实体。如美国法律规定，合伙企业是独立于合伙人的一个组织体(a partnership is an entity distinct from its partners)，它可以以合伙的名义起诉、应诉。 （二）合伙企业的利 设立合伙企业的手续比较简单，费用较少；（跟公司相比） 通过合伙可以集中起比个人企业较多的资金； 每个合伙人均有参与管理的权利，不容易造成独裁； 合伙企业不是法人，因而也不是独立的纳税单位，合伙企业本身毋交纳企业所得税， 各国政府对合伙企业的监督和管理比较松，一般不要求合伙企业公开帐目和年度报告，合伙企业的经营有较大的自由和灵活性。 （三）合伙企业的弊 规模不大 无限责任，投资风险大 不利于企业管理的集中和统一 存续时间不稳定 二、合伙企业的设立 合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙合同(partnership contract)而成立 合伙合同：规定合伙人之间权利义务的法律文件，是确定合伙人在出资、利润的分配、风险及责任的分担、合伙的经营等方面权利义务的基本依据，对每一合伙人均具有拘束力。 合伙合同一般应采用书面形式。但也可以根据合伙人间的口头方式以及他们的行为来判定他们之间是否存在合伙关系。 中国《合伙企业法》则只规定书面形式的合伙协议为有效。 （一）合伙协议的主要条款 (一)合伙协议的主要条款 1．合伙的名称及各合伙人的姓名。在西方国家，很多合伙企业的名称多以合伙人的姓氏命名，在合伙人的姓氏之后可加上“商行”(firm)，或“企业”(company/enterprise)的字样。 2．合伙企业所经营业务的性质和经营范围。 3．合伙的期限。 4．每一合伙人出资的种类及金额。 5．合伙人之间利润的分配和损失的分担办法。 6．合伙企业的经营管理方式。 7．合伙人死亡或退出时，对企业财产及合伙人利益的处理方法以及合伙企业继续存续的途径。 8．合伙人认为必须约定的内容。 我国还要求在合伙协议上载明入伙与退伙、争议解决办法、合伙企业的解散与清算、违约责任等。 (二)合伙关系 “事实上的合伙” 1．合伙人是否分享利润和分担损失的事实。 2．合伙的财产是否由合伙人共同所有。 3．合伙人在经营管理中是否享有同样的