论行政事前答复.PDFVIP

法制与社会发展 (双月刊) 2019年第1期 (总第145期) 论行政事前答复 熊樟林∗ 　 　 摘　 要: 在应对 “法律不确定性” 尤其是 “行政立法的不确定性” 问题上, 除了传统的规范 主义路径之外, 行政事前答复作为一种新型手段开始在部门行政法中被广泛应用, 在比较法上还 形成了鲜明的制度性布置, 并逐渐为我国行政机关所青睐。 通过细致的比较可以确定, 行政事前 答复不可被归属于传统行政行为体系中的任何一种类型, 而应与比较法上的处理一致, 被定位为 一种新型具体行政行为。 在效力内容上, 行政事前答复仅有约束行政两造的拘束力, 不可及于第 三人, 不可作为先例或判例引用。 在我国, 行政事前答复已经籍由海关行政裁定和税收事先裁定 获致初步尝试, 但两者的制度化程度不一, 海关行政裁定的立法体系已经初具规模, 但税收事先 裁定仍然有待获得立法者的认可。 因此, 在总论层面, 行政事前答复还需要在将来的行政程序法 中被加以规范。 关键词: 行政事前答复; 行政承诺; 行政裁定 近年来, 无论是在国外, 还是在国内, 无论是在理论界, 还是在实务界, 在建筑法、①税 ② ③ ④ ⑤ 法、 环境法、 公务员法、 海关法 等部门行政法上, 都先后在讨论一个十分有趣的话题, 在 本文中, 我们将其命名为 “行政事前答复”。 所谓 “行政事前答复”, 主要是指行政相对人 由于在理解法律规范上存有障碍或异议, 事先请求行政机关予以解答, 行政机关以书面或口 　 ∗ 东南大学法学院副教授, 南京师范大学中国法治现代化研究院特邀研究员。 本文系江苏高校区域法冶发展协同创新中心研究成果, 国家社会科学基金青年项目 “适合我国的行政裁量 权基准制度构建研究” (15CFX021)、 中央高校基本科研业务费专项资金资助课题 “软法反腐机制构建问题 研究” (2242018S30027) 的阶段性成果。 - ①　 参见陈传宗: 《论行政法上承诺》, 《宪政时代》 1980年第3期, 第60 61页。 ②　 SeeDeborahH．Paul, “TheSourceofTax Complexity:How MuchSimplicity CanFundamentalTax ReformAchieve?”, - North CarolinaLaw Review,Vol．76, No．1 (1997), pp．153 154． - ③　 参见陈爱娥: 《行政立法与科技发展》, 《台湾 “本土” 法学杂志》 1999年第5期, 第94 98页。 - ④　 参见注①, 第57 58页。 ⑤　 譬如, 《中华人民共和国海关法》 第43条规定: “海关可以根据对外贸易经营者提出的书面申请, 对拟作进 口或者出口的货物预先作出商品归类等行政裁定。” 181 法制与社会发展 头方式加以回应的一种制度。 简而言之, 行政事前答复就是行政机关回答公民对法律规范真 ⑥ 实含义的提问, 指示相对人作出何种行为才是合乎法律规定的一种释法机制。 在德日行政 ⑦ ⑧ 法上, 其往往被称为 “行政许诺” 或 “行政承诺”; 在英美行政法上, 其往往被称为 “事先裁定” (advance ruling)。⑨ 在我国, 行政事前答复作为部门行政法上的一种现象, 已有相应的制度化尝试。 2000 年修订的 《