未成年人股东资格之商法检讨.pdf

未成年人股东资格之商法检讨 楼晓 西安交通大学 副教授 关键词: 未成年人股东 股东资格 股份认购 表决权代理 内容提要: 基于股东资格的身份性质，未成年人在继承股份时应 该在“合意”的情形下才具有股东资格，而非当然继承股东资格。继 受、认购股份不是简单的民事财产处分行为，而是当前最为复杂的金 融市场中的证券投资行为，因而，民法中的法定代理制度在解决未成 年人股东的问题上存在适用上的障碍。商法的特性及证券投资交易商 行为的性质，也决定了对未成年人的股东资格取得应区别对待并加以 限制。 一、股份继承时股东资格的取得问题 2007 年9 月19 日，中国资产规模最大的城市商业银行北京银行 在上交所上市，不久，就有网友在其股东名册中发现了一些“娃娃股 东”，甚至“婴儿股东”，这些“婴儿股东”引起了社会普遍关注。 [1]对此，北京银行发布公告承认该行2007 年9 月19 日IPO 前的股 东中未成年自然人股东共有 84 人。但是，该行律师和保荐人均认为： 相关法律、法规、规章及其他规范性文件均未对未成年人持股进行禁 1 止或限制，故称未成年人持有该行股份不存在违法情形，无需进行特 别处理。 对于未成年人是否能成为公司股东，我国现行公司立法没有明确 规定，理论界也存在着一定分歧和争议。赞成方认为：现行公司法未 对公司股东的行为能力作限制性规定，且根据《公司法》第76 条的 规定，未成年人可以继承股东资格成为股东，但由其法定代理人代为 行使股东权利。而反对方认为：对于股东的行为能力应有特别要求。 未成年人受智力限制，无法对其作为股东行使行为的合法性和合理性 作出正确的判断，因此不应成为公司股东。 [2] 《公司法》第 76 条规定在理论界备受争议，其实是因为其存在 操作层面和理论层面上两个无法逾越的障碍。就股份继承实务操作层 面上看，对于具有人合性质的有限责任公司而言，自然人股东死亡后， 其继承人要想成为公司股东，还必须经过公司其他股东的同意或在公 司的章程中事先约定当发生继承事实时其继承人可以直接成为公司 的股东，否则，继承人实际上无法进入公司成为公司的股东。而对于 股份有限责任公司而言，当继承事实发生时，继承人也并不能直接继 承被继承人的股东资格。其要想成为公司的股东，还必须办理公司股 东名册的变更登记手续。如果被继承人的遗产是挂牌股票，继承人还 要进行股东证券账户及资金账户的变更，否则其无法以自己的名义进 行股票交易活动。并且，当发生公司分配股东红利、配股等情形时， 在未办理上述变更登记手续时也无法对抗公司仍向股东名册上的原 2 股东分红的行为。而该变更登记手续是否也可以看成是另一种形态的 “合意”呢?从实务操作过程看，当发生继承事实时，无论何种类型 的公司，继承人都无法当然的、直接的继承股东资格。就继承法理论 层面上看，尽管股份继承确有其特殊性，但既然其为继承，无论如何 也不能脱离继承法关于继承的本质，否则，就是继承的异化。根据我 国《继承法》第3 条以及最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和 国继承法若干问题的意见》第3 条，遗产的性质是财产，包括动产、 不动产、及履行标的为财物的某些财产权利，而这里的财产权利应是 不包含身份的纯粹的财产性质的权利。也即，立法中规定的可以作为 遗产继承的财产权利是通过该财产权利的行使，就能够直接实现资产 的变现。因为只有这样，才符合遗产属财产的本质特征。因此，股票 这种有价证券可以作为遗产进行继承时，只能是股票这种有价证券以 财产特性表现出来的股份，而不是股东资格。因为，这里只有股份是 以财产特性表现出来的，而股东资格则是一种身份。任何身份或身份 权不得继承是各国立法早已确立的一项规则，也是众所周知的事实。 因此，当自然人股东死亡时，其继承人只能继承被继承人持有的股份 而不是股东资格或股权，只有这样才符合继承法关于遗产的规定，才 符合继承的法学理论和逻辑。实际上是《公司法》第76 条规定本身 的问题造成了理解及司法适用中的困惑。 针对股份继承问题，一些国家则分别针对不同种类的公司作出不 同的立法规定，并更多赋予了公司章程