第六章 法的渊源、形式和效力.pptVIP

第六章 法的渊源、形式和效力 第一节 法的渊源 基本涵义： 主要是指法的来源或法之栖身之所，或者法产生的原因或途径，可简称为法源。 法的形成过程总是基于某种动因和进路，选择和提炼一定的资源，以实现权力和权力的制度性配置的过程。 这种使法得以形成的资源、进路和动因，就是法的渊源。 二、当代中国主要法的渊源 1、立法 2、国家机关的决策和决定 3、司法机关的司法判例和法律解释 4、国家和有关社会组织的政策 5、国际法 6、习惯 7、道德规范和正义观念 8、社团规章和民间合约 9、外国法 10、理论学说特别是法律学说 第二节 法的形式 一、法的形式概述 是指法的具体的外部表现形态。法由何种国家机关制定或认可，具有何种表现形式。 是一个国家已经存在的法的表现方式。 三、当代中国的主要法的形式 四、规范性法律文件的规范化和系统化 (一)规范化 是指立法主体应以统一的规格和标准，制定和修改各种形式的规范化法律文件，使一国属于法的形式范围的各种规范性法律文件成为效力等级分明、结构严谨、协调统一的整体。 规范性法律文件的系统化 是指对已制定的有关规范性法律文件加以系统化整理和归纳加工，使其完善化、科学化的活动。 系统化的作用： 第一，有利于查阅，全面了解某类或整个的相关法律规定。 第二，有助于明确法律效力，进而有助于法的适用于遵守。 第三，有助于发现存在的问题。 系统化的主要方法 1、法的清理 有权机关在其职权范围内，以一定的方式，对一定范围的规范性法律文件进行审查，确定其或存或废或修改的专门活动。 清理的最重目的在于对现行法律进行整理、分析、分类和处理。 资料： 资料： 第三节 法的分类 法的一般分类： （一）国内法与国际法 （二）成文法和不成文法 二者的区别：不完全看法是否有文字表现形式，而是要看是否有规范性的成文形式。 （三）根本法与普通法 （四）一般法与特别法 （五）实体法与程序法 （六）公法与私法 第四节 法的效力 一、法的效力释义 是指法对其所指向的人们的强制力或约束力，是法不可缺少的要素。 法的效力于法的实效的关系： 二、法的效力范围 通常是指法对什么对象、在什么时间和空间有效。明确法的效力是法遵守和适用的一个前提。 可以分为： 法的对象效力（对什么人有效） 法的空间效力（在什么地方有效） 法的时间效力（在什么时间生效或失效） 法的对象效力 适用原则： 属人原则 属地原则 保护原则 综合原则：我国适用。 法的空间效力 法在什么样的空间范围内有效。 法的空间效里范围主要由国情、法的效力等级、法的调整对象或内容等因素决定。 空间效力范围的种类： 法的时间效力 法的效力的起止时限以及对其实施前的行为和事件有无溯及力。 法的生效： 并非一公布就生效。通常可以分为三种情形： 自公布之日起生效； 公布后经过一段时间或具备一定条件生效（物权法，就业促进法等）； 以到达期限为生效形式(我国没有采用) 资料： 中华人民共和国中外合资经营企业法(2001年) 第十六条 本法自公布之日起生效。 资料： 法的溯及力 是指新法对其生效前所发生的行为和事件可加以适用的效力。 一般来说，法不应溯及既往。但是考虑到特殊的情况，有些国家采用从旧兼从轻原则。 三、法的效力冲突与协调 冲突存在的客观性，使得必须要有协调的原则与机制。 （一）上位法与下位法的冲突与协调 原则：上位法优于下位法 相应的法律规定： 第一，宪法的最高法律效力； 第二，法律效力次之； 第三，冲突的解决机制，《立法法》的规定。 资料： 第八十六条 地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：  (二)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决； 　(三)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。　　根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。 资料： 在全国范围内有效 在一定区域内有效 有的法具有域外效力 国际法的适用 胡锦涛主席3月16日签署主席令公布物权法 《物权法》附 则 　　第二百四十七条 本法自2007年10月1日起施行。 法的终止生效——法的废止 法的废止时间依法的规定，立法发展、客观情况变化以及其他有关因素而定。 明示与默示废止（明示的优势） 中国法终止生效的主要形式： 一是新法取代旧法； 二是完成历史使命的法 三是有关机构专门发布文件宣布废止； 四是法本身规定了废止时间； 五是同一机关制定的法，新法优于旧法。 ?据报载，河南省洛阳市中