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税务行政处罚若干问题探讨 2014.10.14 《中华人民共和国行政处罚法》 1996年3月17日第八届全国人民代表大会第四次会议通过，1996年3月17日中华人民共和国主席令第63号发布，自1996年10月1日起施行 国家税务总局先后下发了《国家税务总局关于贯彻实施〈中华人民共和国行政处罚法〉的通知》（国税发〔1996〕101号）、《国家税务总局关于印发〈税务行政处罚听证程序实施办法（试行）〉、〈税务案件调查取证与处罚决定分开制度实施办法〉的通知》（国税发［1996］190号）、《国家税务总局关于税务行政处罚有关问题的通知》（国税发〔1998〕20号）等一系列文件，贯彻、规范税务行政处罚。 一、税务行政处罚概念及构成要素 （一）税务行政处罚概念 是指公民法人或其他组织有违反税收征收管理秩序的违法行为，尚未构成犯罪，依法应当承担行政法律责任的，由税务行政处罚主体依法给予法律制裁的具体行政行为。 （二）主体 《中华人民共和国税收征收管理法》第十四条规定：本法所称税务机关是指各级税务局、税务分局、税务所和按照国务院规定设立的并向社会公告的税务机构（指省以下税务局的稽查局）。 税务行政处罚的实施主体主要是县以上的税务机关。税务机关是指能够独立行使税收征收管理职权，具有法人资格的行政机关。 各级地税机关的内设机构、派出机构不具处罚主体资格，不能以自己的名义实施税务行政处罚。但是税务所可以实施罚款额在2000元以下的税务行政处罚。 实务讨论：1．基层分局的执法地位的问题，分局能不能等同于税务所。 一种观点认为，尽管《税收征管法》没有明确这类税务分局具有行政处罚权，但由于税务分局是税收征管体制改革的产物，作为最基层的税收征收管理机关，其具有的职能与税务所的职能相同，其发挥的作用与税务所的作用无异，县级税务局下设的税务分局理所应当地享有《税收征管法》赋予税务所的行政处罚权。 另一种观点认为，根据《税收征管法》及《行政处罚法》的有关规定，在公法上，法律授权是不能依靠推论解决的。基于税务分局行使与税务所相同或相近的职能，就得出结论——税务分局具有《税收征管法》赋予税务所具有的行政处罚权，是缺乏法律明确的授权的。县级税务局下设的税务分局不属于《税收征管法》第十四条规定的税务分局，不具有行政处罚主体资格，没有行政处罚权。作为税务机关最基层的征收管理机关，如果称之为税务所，则具有行政处罚权；如果冠名以税务分局，就不具有行政处罚权。 个人观点： 国家税务总局关于印发《国家税务总局关于进一步规范国家税务局系统机构设置的意见》的通知（国税发〔2003〕128号） （六）县城区、农村税务分局、税务所为县国家税务局派出机构，其中：管辖五个及五个以上乡镇的机构可称税务分局（税务分局以下不设税务所），管辖四个及四个以下乡镇的税务机构称税务所。税务分局级别可比照当地政府同类机构级别设置或为副科级单位，税务所级别与县级国家税务局内设机构级别一致即为股级，名称前既可冠以所在地地名，也可冠以第一、第二等序号，称为“××县国家税务局××税务分局（所）或第×税务分局（所）”。 国家税务总局关于印发《关于进一步规范国家税务局系统机构设置明确职责分工的意见》的通知（国税发[2004]125号）二、各级税务机关的设置及职责 （二）税务分局、税务所为非全职能局（所），是上级税务机关的派出机构。可按经济区划设置，也可按行政区划设置。副省级市的区、地级市的城区设置为税务分局的，级别与所属国家税务局内设机构一致；较大县的城区、管辖五个以上乡镇（街道）或大企业所在地可视需要设置税务分局，级别为副科级。管辖四个以下乡镇（街道）的机构称税务所。主要承担税收法律、法规的贯彻执行和税收征收管理、队伍建设等职责。 从上述两个文件来看，税务分局和税务所同为上级税务机关的派出机构，可行使税务所的所拥有的处罚权。 （三）税务行政处罚案件的移送 《中华人民共和国行政处罚法》第二十二条　违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。 《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》（中华人民共和国国务院令第310号于2001年7月4日执行。）第三条规定：“行政执法机关在依法查处违法行为过程中，发现违法事实涉及的金额、违法事实的情节、违法事实造成的后果等，根据刑法关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的规定和最高人民法院、最高人民检察院关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的司法解释以及最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件的追诉标准等规定，涉嫌构成犯罪，依法需要追究刑事责任的，必须依照本规定向公安机关移送”。 实务讨论： 有县市局问，他们根据《最高人民法院关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（自2002年11月7日起施行。）