实施行政处罚过程中应注意的几个要素概述.ppt

复议决定书续页 2、程序违法 从上面的学习总结，行政处罚既是法学理论，也是执法实践。执法理论来源于执法实践，又指导、服务于执法实践。正确掌握和适用行政处罚的法律条款和程序规定，可以进一步高我们的行政执法水平，更好地体现行政执法的公开、公平、公正原则，并对我们今后的行政执法实践具有重要的指导意义。 调查笔录续页 （三）、依据准确 首先，法律适用要按照《立法法》的规定，遵循上位法优于下位法、新法优于旧法、特别法优于一般法的适法原则。应当注意的是，所谓的上位法优于下位法和特别法优于一般法，是在法律矛盾冲突的情况下适用，如果没有矛盾冲突完全可以适用下位法或者一般法。新法优于旧法，一般指违法行为发生时在新法颁布实施前，对其查处程序适用新法，实体适用旧法，而对于发生在新法之后的违法行为，不管是程序还是实体都应当适用新法而不是旧法。 其次，法律依据要具体到“条、款、项、目”，不存在应该用该条款（项目）而用了它条款（项目）。反之，则属于适用法律错误。常见的错误：适用已经失效或者尚未生效的依据进行处罚、应当适用上位法却适用了下位法、引用法律条款错误、遗漏法律条款或者适用法律条款不具体不规范、适用依据进行处罚时违背一事不再罚原则 行政处罚决定书 中院判决书 中院判决书5 中院判决书6 中院判决书7 中院判决书8 中院判决书9 （四）、处罚适当 一是“法无授权不可为”，行政处罚一定要有明确的法律依据；二是“过罚相当”，要合理运用好行政处罚的自由裁量权，要审查当事人是否有免于处罚或依法从轻、减轻或者从重、加重处罚的情节。尤其注意不能因当事人认罚则轻处，不认罚就重处。同时，对于事实、情节、规模相同或相似的案件，处罚结果应大致相当，切忌畸轻畸重、显失公平 三是自由裁量权的提出，原则是按中线给于处罚。但在实践中存在主客原因，需要及时调整时，应当注意上限和下限裁量值，上不封顶，下不保底。但给予从轻和减轻处罚时，一定要在案卷中有符合法定的从轻和减轻情节材料体现。 四是法律规定的从轻减轻情节 《行政处罚法》第二十七条 当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚： （一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的； （二）受他人胁迫有违法行为的； （三）配合行政机关查处违法行为有立功表现的； （四）其他依法从轻或者减轻行政处罚的。 违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。 实践中总结： 1、非主观故意 2、未造成危害后果 3、及时改正 4、重大立功表现 5、其他依法从轻或者减轻行政处罚的。 （五）、程序合法 《行政处罚法》第三条 ?公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，应当给予行政处罚的，依照本法由法律、法规或者规章规定，并由行政机关依照本法规定的程序实施。 没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效。 《行政处罚法》最关键一点是程序违法推翻实体违法 程序合法，是指调查处理案件的整个过程必须符合法律、法规、规章规定的程序。 《行政诉讼法》第五十四条第一款第（二）项规定：具体行政行为违反法定程序的，应当予以撤销或者部分撤销； 《行政复议法》第二十八条第一款第（三）项规定：具体行政行为违反法定程序的，应当予以撤销、变更或者确认违法。 法定的行政处罚行为程序的构成，必须具备五个基本条件：主体、步骤、顺序、方式、时限。  1、主体合法 实施行政处罚的主体必须是法定组织 。 （1）、行政处罚权必须是法律、法规有明确规定的。 （2）、行政处罚权的委托必须依照《行政处罚法的规定。（被委托单位依法成立、有取得执法资格的人员、有技术鉴定能力、不允许委托个人，不允许委托人再委托） 步骤。程序作为一个过程，是一个步骤一步骤完成的，程序犹如一条锁链，步骤犹如各个环节，环环相扣，不可脱节。行政处罚法规定，行政处罚的程序包括简易程序、一般程序（包含听证程序）。 一般程序：检查、取证、立案、调查、审理、告知、决定、送达、执行。 顺序。顺序虽然由若干个步骤组成，但步骤与步骤之间前后排列有序，不可颠倒。如先表明身份，后实施监督；先取证，后决定；先决定，后执行等等。 主要体现在取得证据的时间上。 方式。完成行政处罚程序的外在表现形式，行政处罚程序的任何一个步骤都要通过一个形式去完成，没有必要的形式，行政处罚程序就无法进行。例如：立案表、案件调查终结报告、案件审理呈批表、结案审查表、备考表等。 时限。行政处罚程序既要保障公正，又要保障和提高行政效率，因此法律要求行政主体的行政执法程序必须在一定的期间内进行，否则无法保障行政处罚行为的公平与效率。 在执法实践中，程序违法主要表现在：擅自减少或改变做出具体行政行为的步骤；破坏做出具体行政行为步骤的先后顺序；随意改变了或取消做出具体行政行为的方式；缩短或拖延做出具体行政行为或要求相对人做出某种行为的