新公司法与律师服务.pdf

新公司法与律师服务 新空间 主讲人：徐永前 律师 北京市大成律师事务所 主要内容 一、公司法改革与公司治理 二、强化公司自治与公司章程制定 这就是为什么 三、鼓励投资并购与国有经济战略性调整 四、鼓励自主创新与经济结构战略性调整 五、关注诉讼救济与公司律师作用 六、新《企业破产法》与律师实务 一、公司法改革与公司治理 市场经济条件下企业做强做大的一般 规律 良好的公司治理机制是企业做强做大 的根本保证 公司治理机制内涵 • 公司法人治理结构（激励制约协调一致、 分权制衡的基础制度安排） • 外部治理市场体系（六大市场） • 法律法规体系（以《公司法》为核心） 新公司法的价值取向—— 一个强化 两个鼓励 三个关注 1）强化公司自治 2）鼓励投资(改制)并购 3）鼓励自主(技术)创新 4）关注利益主体和相关者和谐发展 5）关注主体法律适用的统一性 6）关注可诉性 1）强化公司自治 • 按照私法自治原则，把公司法的一些强制性规范变为 任意性规范，减少法律的强制性干预，增强公司章程 的法律效力，赋予公司更多的意思自治。例如，表决 权的确定、红利的分配方式、出资的估价、股东大会 和董事会的权利划分、对外投资和担保等，均由公司 章程确定。 • 第三十五条 股东按照实缴的出资比例分取红利；公 司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认 缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红 利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 “ 同股同权同利”变化情形 ——分红表决权剩余财产分配 • 1、有限公司分红权可自由约定。表决权可自由约定。 《公司法》第43条：“股东会会议由股东按照出资比例 行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。”剩余 财产分配不能自由约定。新《公司法》第187条第2款： “公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保 险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务 后的剩余财产，有限公司按照股东的出资比例分配， 股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。” • 2、股份公司（可自由约定）新《公司法》第167条第4 款：“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有 限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有 限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公 司章程规定不按持股比例分配的除外。” （不能自由约 定）新《公司法》第104条第1款：“股东出席股东大会 会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的 本公司股份没有表决权。” （不能自由约定）新《公司 法》第187条第2款（同上）。 强化公司自治 • 第五十条 有限责任公司可以设经理，由董事会决定 聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权： （一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施 董事会决议； （二）组织实施公司年度经营计划和投资方案； （三）拟订公司内部管理机构设置方案； （四）拟订公司的基本管理制度； （五）制定公司的具体规章； （六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责 人； （七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任 或者解聘以外的负责管理人员； （八）董事会授予的其他职权。 • 公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。 2）鼓励投资（改制）并购 ——顺应加快进行国有经济战略性调整的步伐 • 党的十六大报告指出，要“放手让一切劳动、知识、技术、管理和 资本的活力竞相迸发，让一切创造社会财富的源泉充分涌流，以 造福于人民”。 • 第十五条 公司可以向其他企业投资；但是，除法律 另有规定外，不得成为